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法定情節酌定情節_立功是法定情節還是酌定情節?

法定情節酌定情節_立功是法定情節還是酌定情節?

在線咨詢 時間: 2022-06-14 13:28:09
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1、法定情節指,法律明文規定的情節。如,刑法規定的累犯從重處罰,主犯從重處罰,已滿14不滿18周歲的人犯罪應當從輕或者減輕處罰等,都屬于法定情節。2、酌定情節指

1、法定情節指,法律明文規定的情節。如,刑法規定的累犯從重處罰,主犯從重處罰,已滿14不滿18周歲的人犯罪應當從輕或者減輕處罰等,都屬于法定情節。

2、酌定情節指,法律規定一個幅度,在這個幅度內,由法院根據具體情況決定。如刑法規定的強奸罪處3年以上10年以下有期徒刑,這里有一個幅度,在這個幅度內,法院根據案件的具體情況來決定判處的刑罰。

3、上述意見供參考。

謝邀。

刑法中從重處罰、法定刑升格、加重情形、結果加重犯、加重構成要件有什么區別?

讓我們借助幾個典型刑法條文來進行說明:

《中華人民共和國刑法》
第二百三十六條【強奸罪】以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的,處三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不滿14周歲的幼女的,以強奸論,從重處罰。
強奸婦女、奸淫幼女,有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、或者死刑:
(一)強奸婦女、奸淫幼女情節惡劣的;(二)強奸婦女、奸淫幼女多人的;(三)在公共場所當眾強奸婦女的;(四)二人以上輪奸的;(五)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的。

第二百六十三條【搶劫罪】以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財物,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;
有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、或者死刑,并處罰金或者沒收財產:
(一)入戶搶劫的;(二)在公共交通工具上搶劫的;(三)搶劫銀行或者其他金融機構的;(四)多次搶劫或者搶劫數額巨大的;(五)搶劫致人重傷、死亡的;(六)冒充軍警人員搶劫的;(七)持槍搶劫的;(八)搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資的。

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【從重處罰】是指在法定處罰種類和幅度內對行為人適用較重種類或者較高幅度的處罰。

舉例:如強奸罪,基本犯罪刑期為三年以上十年以下有期徒刑,奸淫不滿十四周歲的幼女的,從重處罰,也就是在 三年以上十年以下的范圍內從重。

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【法定刑升格】又稱加重處罰,是指法律明確規定,滿足某些加重情形,適用基本檔的加重檔

舉例:搶劫罪中的“以暴力、脅迫或者其它方法搶劫公私財物”,屬于普通的犯罪構成,其后規定的“入戶搶劫”等8種情形,即加重情形,屬于加重的犯罪構成/構成要件

從重處罰和加重處罰不同,前者是檔內從重,后者是升檔。

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【加重情形】又稱加重處罰情形,通常由刑法分則明確規定,可以分為結果加重情節加重

結果加重,因犯罪行為出現了一定的犯罪后果而對其加重處罰,如搶劫罪致人重傷、死亡和強奸罪致人重傷、死亡。
情節加重,因犯罪行為是在特定的場所進行或者采取特定的手段實施而對其加重處罰,如在公共場所當眾強奸婦女、二人以上輪奸等。

舉例:如強奸罪的5種加重情形中,既有結果加重,也有情節加重;搶劫罪的8種加重情形中,同樣既有結果加重,也有情節加重。

值得注意的是,上述加重情形又有單純的量刑規則與加重的犯罪構成/構成要件之分。

加重的犯罪構成/構成要件,不同于單純的量刑規則,涉及到犯罪構成的認定。例如輪奸是加重的犯罪構成要件,存在著輪奸未遂的情形。

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【結果加重犯】是指行為人以犯輕罪的意思實施基本犯罪行為,而發生重罪的結果。

如果說前幾個概念還算是刑法上的概念,結果加重犯則是刑法理論上提出的概念,目前還尚有爭議。

通說認為,結果加重犯的成立必須有三個條件:(1)行為人對基本犯罪有故意,但對加重結果一般無故意。(2)基本犯罪行為與加重結果之間有因果關系。(3)行為人對結果的發生可能預見。

基本犯罪類型為過失的,不存在結果加重犯,如交通肇事罪致人死亡的。

較為公認的結果加重犯:

1. 劫持航空器(故意或者過失)致人重傷、死亡的;
2. 故意傷害(故意或者過失)致人重傷或者(過失)致人死亡的;
3. 強奸(故意或者過失)致使被害婦女重傷或者(過失)致使被害人死亡的;
4. 非法拘禁(過失)致人重傷或者死亡的;
5. 拐賣婦女、兒童(故意或者過失)致使被拐賣的婦女、兒童及其家屬重傷或者(過失)致使其死亡的;
6. 暴力干涉婚姻自由(過失)致人死亡,虐待(過失)致人重傷、死亡,包括引起被害人自殺的;
7. 搶劫(故意或者過失)致人重傷或者死亡的;
8. 非法行醫(過失)致使就診人死亡的;
9. 搶奪(過失)致使被害人重傷或者致使被害人自殺的,成立搶奪罪,屬于“情節嚴重“; 搶奪(過失)致使被害人死亡的,成立搶奪罪,屬于“情節特別嚴重”。

概念意義:目前結果加重犯是為了解決什么問題,尚且不甚明確,只能說,一定程度上有利于完整而不重復地評價犯罪,確保罪刑責相適應。避免許多犯罪如果造成致人重傷或死亡的結果,只能被認定為是與(過失/故意)致人重傷/死亡罪的想象競合/數罪并罰。

初學刑法者也可以暫時不理會結果加重犯的概念。

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情節嚴重主要是從犯罪構成的方面來講的,以情節嚴重作為犯罪成立條件的,是我國刑法中最為常見的一種情形。例如,刑法第216條規定:“假冒他人專利,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。”法定的量刑情節主要是從量刑來講的,法定量刑情節是指刑法明文規定在量刑時應當予以考慮的各種事實要素。法定的量刑情節在刑法總則與分則中都有明文規定。具體有應當從重處罰、可以從輕或減輕、應當從輕或減輕以及酌定情節。

量刑的法定情節是指刑法明確規定的,量刑時應當考慮的情節,比如:犯罪年齡、正當防衛、自首、立功、累犯等,是刑法中作出明確規定的量刑情節,在量刑時必須考慮的情節;而酌定量刑情節,是法律上沒有明確規定,但在司法實踐中一般會考慮的情節,比如:初犯等。

酌定量刑情節,簡稱酌定情節(裁量情節),是指人民法院審判工作中,在刑罰裁量時應當靈活掌握酌情適用的情況(情節)。

在量刑時酌情適用的情節包括:

(1)犯罪動機;

(2)犯罪手段;

(3)犯罪的時間、地點等當時的環境和條件;

(4)犯罪侵害的對象;

(5)犯罪所造成的損害結果;

(6)犯罪人的個人情況和一貫表現;

(7)犯罪人犯罪后的態度;

(8)前科等。

法定情節是法律明確規定量刑方向與量刑幅度的情節;而酌定情節則是由司法機關酌定掌握量刑方向與量刑幅度的情節。

由于法定情節由法律明確規定,因而內容明確,方向確定,不易發生歧義,在這里主要研究酌定情節以及酌定情節與法定情節的關系。

(一法定情節與酌定情節的關系 法定情節與酌定情節是不同的情節,一是法律明確規定,一是司法機關酌情掌握,但兩者也并非沒有關系。

兩者的關系除都是量刑情節,因而影響刑罰裁量這種一致性之外,兩者之間還具有互補性。

法定情節是法律規定的情節,由法律規定的特點,決定了法定情節具有類型性的特點,類型性就不可能是具體的情況本身,而是具體情況的抽象,在這種抽象的過程中,不得不舍棄了具體事實中的具體情況,只保留了所有該類情況的共性的內容。

法定情節的這種法定性的特點,就決定了它只能決定量刑的基本方向,而不能決定量刑的具體刑度,在這個具體的量刑的方向上,裁量何種具體的刑罰,還需要酌定情節予以補充和具體化。

從這個意義上說,酌定情節的意義與作用是重大的,它貫穿在刑罰裁量的全過程,離開酌定情節,刑罰的裁量就是不可能的。

(二)酌定情節的種類 酌定情節作為司法機關酌情把握的情節,其內容相當廣泛,只要法律沒作明確規定而在司法實踐中又需要司法人員進行裁量的情況,都可以成為酌定情節的內容。

一般認為,酌定情節的內容包括:犯罪結果、犯罪的時間、地點、犯罪手段、犯罪的目的與動機、犯前表現、犯后態度等。

根據酌定情節作用的不同,可以分為兩類,即決定量刑基礎的酌定情節與一般的酌定情節。

1決定量刑基礎的酌定情節 決定量刑基礎的情節,是指在定罪的基礎上,決定裁量刑罰基礎的情節。

某行為被認定為犯罪 之后,進入刑罰裁量的階段,但定罪解決的只是適用何種法定刑幅度,卻不能決定裁量何種具體的刑罰,從而有量刑情節發揮作用的余地。

在法定刑的幅度內,刑罰如何裁量?在沒有法定情節的時候,在法定刑的哪個較小的范圍內選擇刑罰,在有法定量刑情節的時候,在法定的量刑方向上如何選擇具體的刑罰,都面臨著確定一個量刑的基礎的問題,這個問題法定刑本身無法解決,法定情節也無法直接解決這個問題,這就需要選定一定的情況作為決定量刑基礎的內容,這些情況也就是決定量刑基礎的情節。

這樣的情節不是由法律規定的,而是由司法機關根據不同的具體犯罪掌握的情節,因而屬于酌定情節的內容。

作為決定量刑基礎的情節,它應該能夠說明行為的社會危害性的基本程度和行為人主觀惡性的基本情況。

這樣的情節主要有犯罪行為的方式與犯罪結果的數量。

雖然它們只是社會危害性的具體表現,但行為方式一般說來也是主觀惡性的具體標示。

作為決定量刑基礎的情節有以下特點。

延伸閱讀:犯罪量刑情節有哪些免除刑罰與免刑情節的關系 第一,反映該行為的基本社會危害性程度。

能夠對行為的社會危害性有影響的因素是很多的,所有的犯罪構成要件的內容,所有的量刑情節都對行為的社會危害性有影響,否則就不會具有刑法情節的資格,但不同情節對社會危害性影響的程度并不相同。

在定罪情節決定的具體犯罪形態所對應的法定刑的基礎上,有些情節對行為的社會危害性的程度起決定作用,而有些只是有一定的影響。

決定量刑基礎的情節是能夠起決定作用的情節,否則便沒有資格作為該情節。

第二,可以成為量刑常例[3]形成的基礎。

無論是法定情節還是酌定情節,從寬情節還是從嚴情節,都有以什么作為從寬或從嚴的基礎的問題。

例如,盜竊罪數額巨大的,法定刑是3年以上10年以下有期徒刑,如果甲盜竊1萬元,乙盜竊5萬元,且均有基本相同的坦白這種酌定從寬的情節,由于情節本身的情況基本相同,其從寬的幅度也應當基本相同,兩者是否應該裁量相同的刑罰?顯然不能。

這種不同不是由于坦白這個情節的基本情況不同,而是裁量從輕幅度之基礎不同,即由于盜竊數額不同所導致的量刑的基礎不同。

而多少數額與多重的刑罰相適應,在司法機關的司法實踐中會形成一定常例,這種常例雖然不是法定的,但卻是司法機關所承認的,如果違反這樣的常例,所裁判的刑罰就會被認為不公正。

這種量刑常例形成的基礎是什么?就是這類情節,這樣的情節形成了量刑常例,其他情節都是在該常例的基礎上起作用。

也就是說,量刑的從輕或從重的基礎,不是法定刑的中間線,而是沒有這個情節時應該裁判的刑罰,而這個應該裁判的刑罰的確定,不能直接依據定罪情節,定罪情節決定法定刑,而法定刑是一個范圍而不是一個點,這種情況說明量刑常例的必要性,而形成量刑常例的情節當然也不能與一般酌定情節等同,于是有決定量刑基礎的酌定情節存在的余地。

第三,與定罪情節有密切關系。

這類情節一般與定罪情節存在形式上的重合關系。

仍以盜竊罪為例,盜竊數額具有決定量刑基礎的作用,是決定量刑基礎的酌定情節,但盜竊數額又是盜竊罪的犯罪結果,當然具有構成要件的地位,兩者發生了重合。

但作為定罪情節,關注的是該結果符合盜竊罪哪種形態的犯罪構成,與哪個法定刑幅度相對應,只要確定了屬于那個犯罪構成,作為定罪情節的作用已經實現,而具體的數額情況,由于只要不超過某具體構成對結果要求的數額的最高與最低限,就對定罪沒有影響,因而不在定罪情節的關注范圍之內,但卻是量刑情節的重要內容。

(定罪情節與量刑情節是經常一身二任的,但由于其所關注的內容的不同,因而具有不同的性質。

)因而,這種重合只是形式的,在實質上,作為不同的情節時著眼的具體內容是不同的。

2一般的量刑情節 這是指酌定情節中決定量刑基礎之外的酌定情節。

包括犯罪的時間、地點、對象、犯罪的目的與動機、犯前表現與犯后態度等情況。

一般量刑情節的作用,是在量刑常例的基礎上,考慮所有情節的情況,對量刑常例進行修正,以確定宣告刑。

與決定量刑基礎的酌定情節不同,一般量刑情節雖然也對行為的社會危害性與行為人的人身危險性有影響,但其影響的程度卻有重大差別,因而其作用也有不同。

我國“刑法”第二百三十四條第一款規定:“故意傷害他人身體的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。”第二款規定:“犯前款罪,致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者刑。本法另有規定的,依照規定。”我國“刑法”第27條第2款規定:“對于從犯,應當從輕、減輕或者免除處罰”。據此,本案的從犯沒有其他法定減輕處罰情節,一般會被判決三年以上有期徒刑。從犯積極賠償受害人的經濟損失,屬于酌定從輕減輕情節。如果積極賠償,結合其他情節有可能獲得從輕甚至減輕處罰

  按我國法律規定,賠償是刑事被告人必須承擔的法定義務,是否積極賠償被害人損失屬于量刑情節之一,但并不是量刑的唯一情節。對被告人減輕處罰,除了考慮積極賠償被害人損失之外,還會考慮是否具備未成年人、立功等法定減輕情節,以及各被告人的具體犯罪情節,參與犯罪的積極程度,到案后及在庭審中的認罪悔罪程度,對被害人的態度,取得被害人諒解情況,人身危險性大小及主觀惡性程度等酌定情節,進行綜合考量的。

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