非法經(jīng)營現(xiàn)貨原油判刑案例_非法經(jīng)營石油如何定罪?
特邀律師
看是否符合如下條件之一:平臺是黑平臺,業(yè)務(wù)員負(fù)有連帶責(zé)任平臺是正規(guī)平臺,但業(yè)務(wù)員存在違規(guī)違法行為,業(yè)務(wù)員承擔(dān)主要責(zé)任業(yè)務(wù)員違規(guī)違法體現(xiàn)在:a.虛假宣傳,欺騙投資;b.與客戶私自達(dá)成不存在的保本收益協(xié)議后導(dǎo)致客戶虧損;c.惡意欺詐引導(dǎo)客戶進(jìn)行非正常投資操作,導(dǎo)致客戶虧損;d.代客操盤并轉(zhuǎn)移投資者資產(chǎn),導(dǎo)致投資者損失
謝邀請。
根據(jù)題主提供的非法經(jīng)營數(shù)量,判刑是肯定的,依據(jù)是:
根據(jù)《刑法》第225條規(guī)定,有下列非法經(jīng)營行為之一,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處5年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
如果按照每噸汽油(92號成品油)批發(fā)價(jià)計(jì)算,每噸的價(jià)格在5950元,那么26噸就是154,700元。按照《刑法》,經(jīng)營數(shù)額在十五萬元至三十萬以上的,就屬于“情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形,應(yīng)處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
非法經(jīng)營柴油,是否構(gòu)成犯罪,這個(gè)問題其實(shí)是有爭議的。
所謂非法經(jīng)營柴油,一般是指無證售油,就是沒《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》《成品油零售經(jīng)營批準(zhǔn)證書》而經(jīng)營油品,油還是那些油,沒有證,就叫非法賣油。
從國內(nèi)各地法院的判決來看,并沒有一個(gè)統(tǒng)一的判決標(biāo)準(zhǔn),大多數(shù)地方的法院都是判決有罪,犯非法經(jīng)營罪。現(xiàn)實(shí)的情況中,賣玉米、臘肉都有可能被納入非法經(jīng)營罪,這是不合理的,忽略了無證經(jīng)營和非法經(jīng)營罪的區(qū)別。
而少數(shù)地方的法院卻判決此類行為無罪。
而且,把兩種判決作比較可以看出,我認(rèn)為無罪判決更合理。
但是由于現(xiàn)實(shí)中,將此種行為認(rèn)定為有罪的法院還比較多,所以,只能通過無罪辯護(hù)換取罪輕的判決和結(jié)果,盡力爭取無罪之結(jié)果。
1. 為什么很多法院會判決有罪?
所謂非法經(jīng)營罪,包括違反國家規(guī)定,未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;
注意,非法經(jīng)營罪要求是違反的國家規(guī)定。何謂國家規(guī)定,就是是指違反全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法律和決定,國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。
2006年商務(wù)部《成品油市場管理辦法》規(guī)定,對未經(jīng)行政主管部門批準(zhǔn),擅自從事成品油的經(jīng)營活動的行為作了禁止性規(guī)定,非法經(jīng)營柴油就是違法了《成品油市場管理辦法》,但是,商務(wù)部不是國務(wù)院,《成品油市場管理辦法》僅僅是部門規(guī)章,不是國家規(guī)定,因此,非法經(jīng)營柴油的行為不是違反了國家規(guī)定,不是非法經(jīng)營罪。
但是,注意但是,2006年商務(wù)部《成品油市場管理辦法》的相關(guān)規(guī)定,是根據(jù)2004年國務(wù)院公布的《對確需保留的行政審批項(xiàng)目設(shè)定行政許可的決定》,其中規(guī)定對石油成品油批發(fā)、倉儲、零售的經(jīng)營資格由商務(wù)部進(jìn)行審批,并規(guī)定國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)對各項(xiàng)行政許可的條件等作出具體規(guī)定,并予以公布。因此,商務(wù)部2006年的《成品油市場管理辦法》其實(shí)是對國務(wù)院決定的細(xì)化。
而國務(wù)院決定是屬于國家規(guī)定的一種,因此,非法經(jīng)營柴油被認(rèn)定為非法經(jīng)營罪。比如(2018)津0116刑初20071號案例,天津賈某某經(jīng)營柴油被判非法經(jīng)營罪,被判2年有期徒刑緩刑2年。還有陜西苗衛(wèi)紅等非法經(jīng)營案(2017)陜08刑終220號,被告人被判有期徒刑5年。
這就是很多法院判決該行為有罪的原因。
但是我認(rèn)為,這種入罪邏輯依然違背了罪刑法定的原則,是錯誤的。
2. 為什么無罪?
還是回到非法經(jīng)營罪本身的定義:“違反國家規(guī)定,未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的”,在這個(gè)定義中可知,不是所有違反國家規(guī)定的行政許可的行為都是非法經(jīng)營行為,而且是必須是經(jīng)營“專營、專賣”物品或限制經(jīng)營產(chǎn)品。
經(jīng)營性的行政許可從性質(zhì)上分,主要有兩種,普通許可和特許。所謂特許和限制買賣,主要適用于有限自然資源的開發(fā)利用、有限公共資源的配置、直接關(guān)系公共利益的壟斷性企業(yè)的市場準(zhǔn)入,比如食鹽、煙草、彩票、證券、期貨等等。一般都有數(shù)量限制。
而非法經(jīng)營罪所侵犯的客體之一,就是國家特許、限制買賣物品和經(jīng)營許可證的市場管理秩序。
而普通許可的標(biāo)準(zhǔn)則寬泛的多,其一般不是特別重要的的專營專賣領(lǐng)域,其特點(diǎn)一是對相對人行使法定權(quán)利附有一定的條件;二是一般沒有數(shù)量控制。
而柴油買賣的行政審批許可,的確是來自國家規(guī)定,我不否認(rèn),但是,他不是特許經(jīng)營的產(chǎn)品。根據(jù)《成品油市場管理辦法》第二條規(guī)定,國家對成品油經(jīng)營實(shí)行許可制度。
其并沒有規(guī)定成品油交易要實(shí)行特許經(jīng)營的許可。因此,我認(rèn)為,非法經(jīng)營柴油,屬于無證經(jīng)營范疇,屬于標(biāo)準(zhǔn)的行政違法,但是沒有侵犯國家特許、限制買賣物品和經(jīng)營許可證的市場管理秩序,因此不構(gòu)成犯罪。
您好,《刑法》第二百二十五條規(guī)定,違反國家規(guī)定,有下列非法經(jīng)營行為之一,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):(一)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;(二)買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的;(三)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營證劵、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的,或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的;(四)其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。販賣石油什么罪《刑法》第一百一十八條 破壞電力、燃?xì)饣蛘咂渌兹家妆O(shè)備,危害公共安全,尚未造成嚴(yán)重后果的,處三年以上十年以下有期徒刑。第三百四十三條 違反礦產(chǎn)資源法的規(guī)定,未取得采礦許可證擅自采礦的,擅自進(jìn)入國家規(guī)劃礦區(qū)、對國民經(jīng)濟(jì)具有重要價(jià)值的礦區(qū)和他人礦區(qū)范圍采礦的,擅自開采國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種,經(jīng)責(zé)令停止開采后拒不停止開采,造成礦產(chǎn)資源破壞的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;造成礦產(chǎn)資源嚴(yán)重破壞的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。違反礦產(chǎn)資源法的規(guī)定,采取破壞性的開采方法開采礦產(chǎn)資源,造成礦產(chǎn)資源嚴(yán)重破壞的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金。第二百二十五條 違反國家規(guī)定,有下列非法經(jīng)營行為之一,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):(一)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;(二)買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的;(三)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的,或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的;(四)其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。
對于這個(gè)問題,每日經(jīng)濟(jì)新聞編輯郭鑫認(rèn)為:
最近,濟(jì)南市歷城區(qū)人民法院對一起現(xiàn)貨平臺投資糾紛案作出一審判決,認(rèn)定天津貴金屬交易所組織非法期貨交易,裁定涉案全部交易無效,應(yīng)賠償原告投資者90萬元。這應(yīng)該算是我國對這類現(xiàn)貨交易的首例判決。
放棄現(xiàn)貨平臺的合法性不討論,單就其可靠性而言,小編完全可以給出一個(gè)肯定的回答,現(xiàn)貨平臺大多數(shù)都是不可靠的,投資者切勿受利益誘惑,盲目投入其中,在投資時(shí)盡量避免交易現(xiàn)貨這類品種,因?yàn)閭€(gè)人曾經(jīng)在類似的平臺做過分析師,個(gè)人最開始也曾經(jīng)遭遇過類似的無知被虧損經(jīng)歷。需要說明的是,雖然小編在類似的平臺做過分析師,但絕對不是平臺的幫兇,在平臺僅工作了幾天之后我就選擇了果斷辭職。
任何公司都是以營利為目的的,這一點(diǎn)本無可厚非。但是,現(xiàn)貨交易平臺的營利模式,可以說有些超乎想象。現(xiàn)在大多數(shù)這種交易平臺的主要方式就是通過線上老師直播講授投資交易類課程甚至在線喊單等方式來吸引廣大投資者的注意,再通過各種優(yōu)惠措施吸引投資者在自己公司所在的平臺開戶,以賺取點(diǎn)差或手續(xù)費(fèi)。這些看似都是非常正常的引流手段,在其他各類投資產(chǎn)品中都是十分常見的營銷方式。但是,現(xiàn)貨交易平臺與期貨和股票不同。由于我國對于現(xiàn)貨交易未有明確的監(jiān)管措施與法律規(guī)定,這導(dǎo)致投資者風(fēng)險(xiǎn)暴露極大。
現(xiàn)貨平臺在吸引到投資者開戶之后,通常會有老師指導(dǎo)投資者操作。當(dāng)然,老師最開始的指導(dǎo)會使初入的投資者賺取不錯的利潤,注意了,這也正是你走向深淵的開始,可以稱之為放長線釣大魚。隨著投資者的逐漸盈利,平臺會誘導(dǎo)投資者加大資金投入——同一個(gè)老師也會對于不同的資金進(jìn)行分級別團(tuán)隊(duì)指導(dǎo),老師在授課時(shí)會利用各種方式(基本面和技術(shù)面等分析)夸大收益,表達(dá)對大資金的重視程度,潛移默化投資者投入更多資金。一旦投資者資金量達(dá)到一定程度,也是平臺開始收網(wǎng)的時(shí)候,投資者虧損也是自然,由于現(xiàn)貨交易本就帶有極大的杠桿,投資者往往一次操作就可以爆倉,血本無歸。而投資者在巨虧之后,對于平臺來說也就失去利用的價(jià)值,剩下的只是投資者的萬般無奈與懊悔。類似的郵幣卡交易也是如此。
有人可能會問,平臺為什么會這樣做?有什么好處?這個(gè)我并不想透漏太多。一個(gè)簡單的邏輯,如果人人都在賺錢,那么錢從哪來?平臺與投資者對賭,利用網(wǎng)絡(luò)故障延遲投資者平倉,交易軟件走勢與國際走勢不一致等等,這些在現(xiàn)貨交易中都是極為常見的。為什么平時(shí)時(shí)間交易軟件使用起來順暢無比,到了關(guān)鍵時(shí)刻磕磕絆絆?這些都無需說得太過露骨。投資者只需要記住,天上不會掉餡餅!要想在交易中獲得穩(wěn)定收益,需要個(gè)人不斷地學(xué)習(xí)、總結(jié)和思考。