傷殘人員解除勞動合同_工傷后解除勞動合同怎么賠償?
特邀律師
從專業(yè)角度上來講,傷殘鑒定與工傷的鑒定是不一樣的。傷殘鑒定一般是指人身損害類,比如交通事故的鑒定就是傷殘鑒定,而工傷的鑒定被稱為勞動能力鑒定。在程度上,傷殘十級也是比勞動能力鑒定十級要嚴重的,一般就工傷而言,很多情況下存在骨折就可以構(gòu)成勞動能力鑒定十級。所以如果工廠要解除勞動合同,在法理上是可以的。當(dāng)然,如果工廠是違法解除勞動合同,那么要給勞動者支付違法解除勞動合同賠償金,雙方協(xié)商一致解除的話,也要支付經(jīng)濟補償金。
我是無極看法,喜歡的朋友點個關(guān)注,有法律問題也可以私信給我,我盡量回復(fù),謝謝大家的支持。
很高興回答您的問題!
在筆者多年人力資源管理工作過程中,曾經(jīng)辦過與傷殘員工協(xié)商解除勞動合同有關(guān)事宜。現(xiàn)根據(jù)您提出的問題,結(jié)合工作實際,為您做詳細分析,提出相應(yīng)建議。
第一部分:分析問題
從您的問題可以提取3個問題點,下面我們來一起逐個分析一下:
1.什么是傷殘員工。
分析1:發(fā)生事故后,先做工傷認定。一般來講,員工在工作場所、工作時間,因工作原因,發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病,可由公司(事發(fā)之日起30日內(nèi))或員工(事發(fā)之日起1年內(nèi))本人向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認定申請。
根據(jù)您的問題,想必已經(jīng)認定完工傷了,在這一部分就不做展開。如果沒有做工傷認定,建議您先去做認定哦。否則更談不到傷殘等級、傷殘員工了。
分析2:在這里要規(guī)避一個誤區(qū):認定完工傷≠能夠確定傷殘等級≠傷殘員工。通俗來說,就是你做了工傷認定以后,還沒完。需要在員工發(fā)生工傷,經(jīng)治療傷情相對穩(wěn)定后,存在殘疾或影響勞動能力的,應(yīng)當(dāng)進行勞動能力鑒定。勞動能力鑒定時,將鑒定結(jié)果一般分為十個傷殘等級,最重的為一級,最輕的為十級。
勞動能力鑒定的法律依據(jù)和要求:詳見《工傷保險條例》第四章 勞動能力鑒定,這個網(wǎng)上都有,您可以查到,我就不做詳細展開了。
做完勞動能力鑒定以后,會確定您的傷殘等級,這樣您屬于傷殘員工。如果鑒定以后,沒有對應(yīng)傷殘等級,您還不能成為傷殘員工。
如果還沒有做勞動能力鑒定,確定傷殘等級,那建議您去做傷殘等級鑒定吧。確定好傷殘等級,由工傷保險部門會按照對應(yīng)等級支付您一次性傷殘補助金。
那么您可以按照對應(yīng)傷殘等級,享受工傷待遇。詳見下表:
工傷有關(guān)待遇計算依據(jù)如下:
(1)一次性傷殘補助金按本人工資計算。(注:本人工資是指工傷職工因工遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個月平均月繳費工資)。
(2)一次性工傷醫(yī)療補助金(協(xié)商解除后由工傷保險基金支付)。按工傷職工所在統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資作為計發(fā)基數(shù)。
(3)傷殘津貼按本人工資計算,按月發(fā)放。實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的由工傷保險基金補足差額。工傷職工達到退休年齡并辦理退休手續(xù)后,停發(fā)傷殘津貼,按照國家有關(guān)規(guī)定享受基本養(yǎng)老保險待遇。基本養(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的,由工傷保險基金補足差額。
(4)供養(yǎng)親屬撫恤金。按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動能力的親屬。核定的各供養(yǎng)親屬的撫恤金之和不應(yīng)高于因工死亡職工生前的工資。
(5)喪葬補助金。包括傷殘職工停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的。按工傷職工所在統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資作為計發(fā)基數(shù)。
(6)傷殘津貼、供養(yǎng)親屬撫恤金、生活護理費。由統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門根據(jù)職工平均工資和生活費用變化等情況適時調(diào)整。
注意:上述1-6均由工傷保險基金支付。
(7)一次性傷殘就業(yè)補助金(協(xié)商解除后由人單位支付)。計算月工資標(biāo)準(zhǔn)一般按照員工離職前12個月平均工資和工傷前12個月平均工資做比較,就高不就低,上限不超過統(tǒng)籌地區(qū)崗平工資的三倍。
(8)停工留薪期工資。計算月工資標(biāo)準(zhǔn)一般按照員工工傷前12個月平均工資做比較,就高不就低,上限不超過統(tǒng)籌地區(qū)崗平工資的三倍。
注意:上述7-8由用人單位支付。
2.協(xié)商解除勞動合同。
《勞動合同法》關(guān)于協(xié)商解除勞動合同的情形有很多種,我重點結(jié)合您的問題,重點分析幾個可能與您相關(guān)的內(nèi)容:
分析1:按照雙方協(xié)商解除勞動合同。這個是最常見的一種解除方式。,但一定要區(qū)分一個關(guān)鍵點,最初的發(fā)起者是誰。主要分為以下兩種情形:
(1)公司主動提出協(xié)商解除勞動合同,與員工協(xié)商一致的,公司應(yīng)支付經(jīng)濟補償金。
(2)員工主動提出協(xié)商解除勞動合同,與公司協(xié)商一致的,公司不支付經(jīng)濟補償金。
主要法律依據(jù):《勞動合同法》第三十六條,用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。
分析2:按照過“有無過失”解除勞動合同。實操中,主要分為以下兩種情形:
(1)勞動者有過失,公司提出解除合同。通俗來講,就是責(zé)任在勞動者,勞動者犯了嚴重錯誤,公司提出解除合同。例如被依法追究刑事責(zé)任、嚴重違反公司規(guī)章制度、嚴重失職給公司利益造成重大損害等等。一旦事實成立,公司可以提出解除勞動合同,可不支付經(jīng)濟補償金。
法律依據(jù):《勞動合同法》第三十九條。
(2)勞動者無過失,公司提出解除合同。通俗來講,就是責(zé)任不在勞動者,勞動者沒有犯錯,公司可以提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資(作為待通知金)后,提出解除合同。
情形1:勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的;以這個為理由解除合同的,需要額外支付經(jīng)濟補償金。
情形2: 勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;以這個理由解除勞動合同的,不需要額外支付經(jīng)濟補償金。
注意:實操過程中,不勝任工作和轉(zhuǎn)崗難點在于取證:
(1)公司以這個理由辭退員工,需要提供勝任標(biāo)準(zhǔn)等有關(guān)證據(jù)。也就是說,什么叫做勝任,干到什么程度叫合格,這些應(yīng)該是提前就約定好的,而不能先生孩子后上戶口!
(2)轉(zhuǎn)崗過程要有證據(jù)。一般來講,在不勝任原崗位以后,還應(yīng)進行至少2次以上的轉(zhuǎn)崗。轉(zhuǎn)崗期間要有明確的理論或?qū)嵅倏己艘罁?jù),充分證明轉(zhuǎn)崗不合格方可認定為不勝任。
如果不能滿足上述兩個條件,公司以情形2的理由解除合同未免有些牽強,一般來講,法律不予支持。
法律依據(jù):《勞動合同法》第四十條。
3.經(jīng)濟補償金。
分析 1:計算工作年限。勞動者在單位工作的年限,應(yīng)從勞動者向該用人單位提供勞動之日起計算。如果由于各種原因,用人單位與勞動者未及時簽訂勞動合同的,不影響工作年限的計算。如果勞動者連續(xù)為同一用人單位提供勞動,但先后簽訂了幾份勞動合同的,工作年限應(yīng)從勞動者提供勞動之日起連續(xù)計算。如果勞動者為同一用人單位提供勞動多年,但間隔了一段時間,也先后簽訂了幾份勞動合同,工作年限原則上應(yīng)從勞動者提供勞動之日起連續(xù)計算,已經(jīng)支付經(jīng)濟補償?shù)某狻?strong>總之,“在本單位工作的年限”的規(guī)定,不能簡單理解為連續(xù)幾個合同的最后一個合同期限,原則上應(yīng)連續(xù)計算。
2.計算基數(shù)。計算經(jīng)濟補償時,工作滿一年支付一個月工資。月工資是指勞動者解除或者終止勞動合同前十二個月的平均工資。
3.計算封頂。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的上年度職工月平均工資的三倍的,用人單位向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。
4.賠償金的計算。用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任是,依照《勞動合同法》的四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。
法律依據(jù):《勞動合同法》的四十七條。
第二部分:給出建議
由于問題中提供信息較少,筆者假設(shè)了2個前提條件,分別給出對應(yīng)建議,請您結(jié)合實際再仔細斟酌,僅供參考。
前提條件1:您已經(jīng)認定完工傷,經(jīng)過勞動能力鑒定,且已經(jīng)取得傷殘等級認定的。
情形1:如工傷期滿后,傷殘員工主動提出解除勞動合同的,沒有經(jīng)濟補償金。只有一次性工傷醫(yī)療補助金(工傷保險基金提供)和一次性傷殘就業(yè)補助金(公司提供)。您可參考我第一部分關(guān)于工傷待遇解析。具體要以您所在省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)。
情形2:如工傷期滿后,企業(yè)主動提出解除勞動合同的,需要分情況討論:
(1)以雙方協(xié)商一致為由解除的,有經(jīng)濟補償金。
(2)以勞動者有過失為由的有關(guān)情形,提出解除勞動合同,無經(jīng)濟補償金。只有兩個一次性,即:一次性工傷醫(yī)療補助金(工傷保險基金提供)和一次性傷殘就業(yè)補助金(公司提供)。
(3)以勞動者無過失,按照第一部分無過失的情形1提到的,即:勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的;以這個為理由解除合同的,需要額外支付經(jīng)濟補償金。同時,享受兩個一次性,即:一次性工傷醫(yī)療補助金(工傷保險基金提供)和一次性傷殘就業(yè)補助金(公司提供)。
(4)以勞動者無過失,按照第一部分無過失的情形2提到的,勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;以這個理由解除勞動合同的,不需要額外支付經(jīng)濟補償金。只有兩個一次性,即:一次性工傷醫(yī)療補助金(工傷保險基金提供)和一次性傷殘就業(yè)補助金(公司提供)。
注意:公司可以提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資(作為待通知金)后,提出解除合同。
前提條件2:只申報工傷無傷殘等級、或者壓根就沒有申報工傷的。
符合前提條件2的,在解除勞動合同時,不享受工傷保險的兩個一次性,即:一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金。(建議趕緊去做勞動能力鑒定吧,確定傷殘等級。如果鑒定成功,則符合前提條件1,可按照上述情形1和情形2來進行選擇。)
情形1:如工傷期滿后,傷殘員工主動提出解除勞動合同的,無經(jīng)濟補償金。
情形2:如工傷期滿后,企業(yè)主動提出解除勞動合同的,需要分情況討論:
(1)以雙方協(xié)商一致為由解除的,有經(jīng)濟補償金。
注意:公司可以提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資(作為待通知金)后,提出解除合同。
(2)以勞動者有過失為由的有關(guān)情形,提出解除勞動合同,無經(jīng)濟補償金。
(3)以勞動者無過失,按照第一部分無過失的情形2提到的,勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;以這個理由解除勞動合同的,無經(jīng)濟補償金。
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三級傷殘應(yīng)該是在賠償之前由你姐姐個人申請要求解除與用人單位的勞動關(guān)系,這樣才能得到“一次性就業(yè)補助金”的工傷賠償待遇。
你姐姐的用人單位在賠償后辭退你姐,辭退時,你姐應(yīng)該要求用人單位給付一次性就業(yè)補助金才是。
另外,工傷保險賠償爭議糾紛應(yīng)該在事故發(fā)生后的一年內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧尤耸聽幾h仲裁委員會申請仲裁,主張自己的權(quán)利。發(fā)生事故十五年后,想維權(quán)恐怕仲裁委員會不能為你立案,只能直接起訴至法院試試。
雖然勞動仲裁裁決這一塊肯定是不立案,但你姐還必須先申請仲裁,憑仲裁不予立案的裁決書,再去法院,立案庭才能接受。
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