非法集資、合同詐騙，這樣的字眼常常在新聞報道中有出現，看起來概念上有交集，但是兩者之間又有怎樣的實質性區別，我們又應該如何去辨別呢？

非法集資的定義和常見的表現形式

首先我們先來了解一下非法集資的法律定義。

《關于取締非法金融機構和非法金融業務活動中有關問題的通知》對于非法集資概念有這樣的定義：非法集資是一種犯罪活動，是指單位或者個人未依照法定程序經有關部門批準，以發行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內以貨幣、實物以及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為。

對于非法集資進行簡單的概括就是：未經有關部門批準，擅自向社會公眾募集資金并且牟取回報的行為。

常見的非法集資形式歸納起來有以下幾種：

（1）通過發行有價證券、債權憑證、購物卡等方式吸收資金，比如發現股票、委托理財、辦理會員卡；

（2）利用民間組織形式進行非法集資，比如“地下錢莊”；

（3）利用“傳銷”的形式形成非法集資；

（4）利用現在網絡技術構造的虛擬產品進行非法集資；

（5）利用互聯網形成的投資基金的方式進行非法集資；

（6）通過簽訂商品經銷的形式進行非法集資，比如商品銷售和返租，發展會員、商家加盟等形式。

合同詐騙的定義和常見的表現形式

合同詐騙是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，通過虛構事實、隱瞞真相、設定陷阱等手段騙取對方財產的行為。或者是合同一方當事人故意隱瞞真實情況，或故意告知對方虛假情況，誘使對方當事人作出錯誤的意思表示，從而與之簽訂或履行合同的行為。

簡而言之，合同詐騙就是在以非法占有為目的的前提下，欺騙對方，使之簽訂或履行不合理合同的行為。

常見的合同詐騙形式歸納起來有以下幾種：

（1）以虛構的單位、個人名義簽訂合同；

（2）以偽造的資產證明作為合同擔保；

（3）簽訂合同收受對方貨物、款項后選擇逃匿，不履行義務；

非法集資和合同詐騙本質上的區別

①根本性的問題所在：非法集資最大的問題在于未經有關部門批準，擅自募集資金進行投資，其存在的合理性存在疑問；合同詐騙是以非法占有為目的實施的詐騙行為。簡而言之，非法集資未必是詐騙，但是合同詐騙一定是以欺騙為目的。

②資金獲取渠道：非法集資是向社會大眾募集資金，而合同詐騙是通過書面合同的形式獲得資金。

總結

其實非法集資和合同詐騙兩者之間存在的差異還是挺大的，不可以混為一談。

P2P不是非法集資，有些非法集資卻會打著P2P的旗號

P2P是科技和金融兩個專業的交叉創新，是互聯網金融的一種形式：互聯網個人借貸。非法集資則是向非特定人群以承諾保本付息的方式吸收存款。兩者在本質上不同，在形式上類似，尤其是國家沒有規范前，兩者很難區分，所以造成很多誤會。

兩者相似的地方

1、都公開向社會募集資金；

2、投資收益都比較高；

3、都有線上線下的推廣方式；

4、都承諾本息保障；

兩者不同的地方

1、借款額度不同

國家規定同一自然人在同一P2P平臺的借款余額上限不超過人民幣20萬元，在不同P2P借款總額不超過人民幣100萬；同一法人或其他組織在同一P2P平臺的借款余額上限不超過人民幣100萬元，在不同P2P平臺的借款余額上限不超過人民幣500萬元。非法集資一般都遠遠超過這個規定。

2、資金去向不同

投資者投資后，流入P2P的資金會流向非平臺自身的借款方，即借款人和小微企業；而非法集資則會流向平臺自身（所謂的自融），或者流向特定的借款企業。

3、經營資質不同

P2P要求具備互聯網信息中介資質（ICP），資金要經過銀行存管。非法集資一般不具備這兩個條件。

4、宣傳口徑不同

合規的P2P平臺一般頭宣傳自己的平臺資產是小額分散的，通過資產分散防范風險。非法集資一般是宣傳自己的企業規模如何龐大，通過夸大規模和業績來騙取投資者信任。

關于取締非法集資

非法集資一般說來都有工商經營執照，表面上看是一家合法的公司，其經營范圍可能是合法的，但是它并不具備有些經營項目需要的資質，所以本質上他是違法的。

專業監管部門因為沒有對他頒發牌照，所以不在監管范圍之內，無法直接查處。一般只能通過群眾舉報才進行查處，往往是亡羊補牢。隨著監管加強，希望以后能夠關口前移，提前預防。

根據《關于取締非法金融機構和非法金融業務活動中有關問題的通知》規定，非法集資是指單位或者個人未依照法定程序經有關部門批準，以發行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內以貨幣、實物以及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為。

非法集資，通俗而言，就是指通過非法的方式進行募資。

第一，非法與合法的區別是什么？

有人認為，只要發生兌付危機，就是非法集資（非法吸收公眾存款或者集資詐騙罪），這種理解是錯誤的。認定非法集資的關鍵只有一個，就是募資行為的合法性，而不是看其是否兌付。募資行為違法，即便成功兌付，也會涉嫌非法集資；反過來，募資行為合法，即便出現兌付危機，也不能定性為非法集資。

合法融資的方式有很多種，向銀行貸款，民間借貸，股權眾籌等等，如果單單談概念，太膚淺表層，關鍵問題是，因為為什么這些方式合法，為什么有的卻是非法的，必須從募資行為的一些關鍵特點出發來談。這里面既包括企業的直接融資，也包括相關管理機構的代客理財，都有可能合法集資，也有可能非法集資。

非法吸收公眾公眾存款（非法集資犯罪的最典型和最基礎的罪名）最重要的四個特點：針對不特定對象集資、面向社會公開宣傳、承諾保本付息、不具有合法的資質或者許可，這四個特點必須同時具備，才能構成非法吸收公眾存款罪。這四個特點，也就是我們常說的“社會性、公開性、利誘性、非法性”。

第二，非法集資的第一個關鍵特點就是面向不特定對象、公眾集資。

企業向銀行貸款是不是非法集資？

以企業向銀行貸款為例，企業向銀行借款，其融資的對象，只有一個，就是銀行，即便是一家企業很多家銀行貸款，數量也很難達到非法集資（非法吸收公眾存款）的數量（30人以上）。而且，即便某家企業真的向超過30家銀行或者金融機構借款，也不會構成非法吸收公眾存款，因為這些銀行都是特定的金融機構，屬于特定對象，而不是非法集資所要求的面向“公眾”的集資，即，銀行不是公眾。

所以，企業向銀行或類似金融機構融資，肯定不會構成非法集資，這里包括了企業向銀行的信用貸款、抵押貸款或者信用證貸款、承兌匯票貸款等等，模式多樣，但是關鍵點是，放款方式特定，也就是銀行。

第三，那么更進一步的討論一個問題，到底什么集資屬于面向公眾集資？

答案是銀行。

銀行就是典型的、標準的、完全意義的面向公眾融資、集資。我們大多數人都是銀行儲戶，銀行面向面向社會公開吸收存款，我們就是典型意義上的不特定的公眾。

但是為什么銀行不算非法集資？從業務模式上看案，銀行完美的符合社會性、公開性、利誘性的特點，這三個特點，就是非法吸收公眾存款最顯著的前三個特點，但是，銀行不符合前面所講的第四個特點，也就是不具有“非法性”。

因為銀行是國家唯一認可的，可以面向公眾宣傳、針對不特定的公眾集資，還可以承諾保本付息（也就是約定利率）的機構，而且，他還是典型的資金池運營模式。不具有非法性，意味著銀行擁有面向公眾吸收存款，也就是集資的專門牌照，有牌照，就是合法的集資。

反過來，我們可以這么說，所有的非法集資行為，都是沒有拿到銀行業金融牌照，卻做著和銀行類似業務的集資行為，通俗而言，就是搶了銀行的生意。

第四，公司發債與非法集資的區別

對于一家企業而言，還有一種融資模式也很普遍，就是公司發債，包括企業債或者公司債。從集資角度熱壓，企業發債有兩種模式，一種非公開發債，一種則是公開發債。

如果是非公開發債，也就是發行私募債，一般是通過全國或地方性的交易所備案發行，其非公開的特定，就注定了其不會面向公眾，就與非法集資有天然的界限，但是，非法集資的風險往往就會出在這種問題上。

公司非公開發行私募債與非法集資的關系

私募債的特點，第一，會有人數限制，發行、轉讓及持有賬戶合計限定為不超過200個；第二，會有合格投資者審查，也就是有起投點限制；第三，既然是債權，其提供的就是一種借貸關系，也就是說，其明確的約定了保本付息；第四，其不能面向社會公開宣傳。但是，如果私募債發行中，突破了人數限制，忽視合格投資者審查，把起投點降低，導致投資人數遠遠超過了200人，加之其本身就天然的保本付息產品，就可能會涉嫌非法集資問題。

類似的認定方法，也可以適用于私募基金的集資行為和信托基金的發行行為，他們都是面向特定的、合格的投資者的融資行為，投資門檻很高，普通的公眾根本沒有機會投資，因此會與非法集資有著天然的界限和區別，如果發生類似機構被指控非法集資犯罪，警方或者法官核查的重點，是其是否突破了合格投資者的門檻和人數限制，這些才是定罪量刑的重點，而不是說只要發生兌付危機、資金鏈斷裂就屬于非法集資。

公司公開發行債券與非法集資的關系

而對于公開方式發行債權的公司而言，其發行流程就不僅僅是備案，而是需要獲得證監會的許可才能發債。因為所謂的公開發行，就是直接的面向公眾集資，而債券本身，是明確的承諾保本付息的，因此，企業公開發行債券，類似于銀行，符合公開性，社會性，利誘性的特點，但是因為獲得了證監會的許可，因此不符合“非法性”的特點，因此，如果企業是合法合規的面向公眾發行債券（在我國就是上市公司發債，特別是房地產企業比較多），就屬于合法的融資；但是，如果繞過證監會，比如某些企業就直接面向不特定的公眾發行債券，這種行為，就是典型的非法集資行為，觸犯的就是非法吸收公眾存款或者集資詐騙罪。

第五，民間借貸與非法集資的關系

其實民間借貸與前文所述的企業發債類似，民間借貸存在于人類社會發展幾千年之久，我國法律允許民間借貸行為的存在，同時民間借貸雙方也可以約定合法的利息，法律對此也予以保護。可以說，利息，是民間借貸存在于人類歷史這么長久的根本原因。

而借貸雙方的利息約定，同非法吸收公眾存款罪中“利誘性”特點完全相符合，也就是說，大多數民間借貸與非法吸收公眾存款都有一個共同特點，就是他們都會承諾保本付息。這也是為何許多民間借貸行為被指控為非法吸收公眾存款罪，而許多當事人卻渾然不覺。

民間借貸被控非法吸收公眾存款罪案件中，保本承諾不是辯護重點

所以在司法實務中，民間借貸和非法吸收公眾存款罪的區別，重點并不是對“利誘性”“是否承諾保本付息”的辯護。

因為多數的民間借貸，雙方都會約定利息和還款期限，在案證據中可能也會有借條、借據、銀行流水、聊天記錄、證人證言、被告人供述和被害人、借款人的陳述等等對“保本付息”這一事實進行證明。

所以，對于該類非法吸收公眾存款類案件，辯護的重點應該放在是否公開宣傳和是否針對不特定對象集資上。在司法實務中，經常會遇到類似的情況，當事人如果僅僅向親友借款，承諾高息，但是由于其沒有公開宣傳，因此其不構成面向公眾吸收存款。

因此在該案件中就要特別注意資源和出借人的關系，相互之間是否認識？在何時認識？相關的事實可以在公安機關對被告人和出借人的訊問筆錄、詢問筆錄中有相關反映。此問題經常會成為控辯雙方爭議的焦點。

另外，要證明，借款人構成非法吸收公眾存款罪，還需要證明，其使用公開宣傳的方式。因為如果行為人使用公開宣傳的方式集資，即便襲擊的對象并沒有，覆蓋到不特定的公眾，都是其認識的親友向其借款，但是也會被認定為面向社會不特定公眾集資，因此從控方的角度而言，公訴人還需要，證明集資人使用，網絡短信，電話，傳單等方式，公開其集資的需求。比如在該類線下型民間借貸型的案件中，公訴人往往會指控集資人使用口口相傳的方法，散布其集資需求，所謂的口口相傳，就是指明知吸收資金的信息向社會公眾擴散而予以放任等情形，此種情形不同于常規思維中的公開宣傳（比如大量問題 p2p 平臺，被指控非法吸收公眾存款或集資詐騙罪時，其公開宣傳方式就是典型的網絡宣傳），根據2014年《關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》，明知集資信息在社會中流傳而予以放任也會被認定為一種公開宣傳的方式。

因此，該類案件中，如果行為人借款數額雖然較大，但是僅僅向幾人借款，且與借款對象都有一定的社交關系基礎，行為人的借款方式是一對一通過電話或當面的民間借貸典型模式，因此行為人不構成非法吸收公眾存款罪。

作者：金融犯罪案件辯護律師曾杰，廣強律所合伙人。

其實并沒有非法集資罪

所謂的非法集資罪，并不是一個刑法規定的罪名，而是指面向公眾集資的犯罪的統稱，包括了非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪，組織領導傳銷活動罪等等。所以，你絕對不會在法院的判決書上看到誰被判非法集資罪。因為這個罪名并不存在，多數人都是被判非法吸存或集資詐騙罪等等。

但是，這并不意味著非法集資這個用詞不能被使用。比如張小雷之所以最開始對外公布的罪名就是模糊的非法集資犯罪，這意味著警方在立案時僅僅是掌握了張小雷初步的非法集資犯罪事實。但是具體是何種犯罪目前還不確定。

非法吸收公眾存款罪是非法集資犯罪中的基礎類犯罪，是指沒有法律和相關部門許可，公開宣傳集資需求，面向公眾，承諾保本付息的集資行為。從前面的定義我們可以看出，非法吸收公眾存款罪，需要有四個特點（非法性，公開性，社會性和利誘性）。必須同時達到這四個特點，才能構成非法吸收公眾存款罪。

而對于不同的經濟主體，警方介入偵查時，就會有不同的切入點確認是否存在非法吸收公眾存款罪的基本犯罪事實，比如對于P2P而言，其是否涉嫌非法集資犯罪的關鍵，就在于其是否設置資金池，是否自融或者自己歸集資金，因為P2P本身就是針對社會公開宣傳，提供的是承諾保本付息的借貸中介服務。但是如果是私募，則要重點查看其是否公開宣傳，是否針對不特定投資人集資，如果是眾籌，則看其股東人數是否超過法定規定人數，是否達到了非法吸存罪不特定對象的要求等等。如果是ICO，則看其是否提供了承諾保本付息或者類證券發行的產品或者服務。可以看出，不同的商業主體和模式，防范非法集資的要點各有不同。

而集資詐騙罪，則是在非法吸收公眾存款罪之上的一個罪名，起不僅僅要求符合前面所述的四個特點，還需要集資人對集資款有非法占有目的，使用欺騙方法集資。 也就是說，不僅僅要非法性，公開行，社會性和利誘性，還需要非法占有目的和欺騙方法。因此，可以看出，集資詐騙罪，不僅僅像非法吸收公眾存款罪那樣為何金融管理秩序，還惡意的侵害了他人的財產權，社會危害性更大，因此對其處罰也更重。根據我國刑法規定，對非法吸收公眾存款罪的處罰，最高刑是十年有期徒刑，對組織、領導傳銷活動罪的處罰，最高刑期是十五年，而對于集資詐騙罪的處罰，最高刑是無期徒刑。而且在2015年《刑法修正案（九）》之前，集資詐騙罪的最高刑甚至是死刑。

因此，從刑事偵查的角度而言，警方在最初立案時，對案件一般沒有整體的掌握，其只是初步認定案件存在犯罪事實，但是具體是非法吸收公眾存款罪還是集資詐騙罪，或者是組織、領導傳銷活動罪還需要后續的偵查工作來確定，因此，在立案之初，警方會謹慎的將案件定性為非法吸收公眾存款罪或者更模糊的非法集資犯罪，后續再確定是否存在非法占有集資款和是否使用欺騙手段集資的問題。這就解釋了為何很多非法集資的案件，警方立案時和最后檢察院起訴時的罪名會發生變化。

非法集資是一種未經有關部門批準的以債權憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在期限內給予回報的犯罪活動。 非法集資是未經有關部門依法批準，承諾在一定期限內給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實物形式和其他形式；向社會不特定的對象籌集資金。這里“不特定的對象”是指社會公眾，而不是指特定少數人；以合法形式掩蓋其非法集資的實質。

非法集資的危害主要表現在：

一是非法集資嚴重干擾了正常的經濟、金融秩序，極易引發社會不穩定和大量社會治安問題，甚至引發局部地區的社會動蕩；

二是參與非法集資的當事人會蒙受嚴重經濟損失，甚至傾家蕩產、家破人亡；

三是非法集資屬違法行為，參與者可能會承擔相應法律責任，受到法律制裁。