• 違法分包該如何界定呢？

根據(jù)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部發(fā)布的《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》第六條之規(guī)定，存在下列情形之一的，屬于違法發(fā)包：

（一）建設(shè)單位將工程發(fā)包給個(gè)人的；

（二）建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)的單位的；

（三）依法應(yīng)當(dāng)招標(biāo)未招標(biāo)或未按照法定招標(biāo)程序發(fā)包的；

（四）建設(shè)單位設(shè)置不合理的招標(biāo)投標(biāo)條件，限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人的；

（五）建設(shè)單位將一個(gè)單位工程的施工分解成若干部分發(fā)包給不同的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的。

• 對(duì)于違法發(fā)包，其法律后果又是什么？

首先從民事責(zé)任角度來看，根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第五十五條：“建筑工程實(shí)行總承包的，工程質(zhì)量由工程總承包單位負(fù)責(zé)，總承包單位將建筑工程分包給其他單位的，應(yīng)當(dāng)對(duì)分包工模的質(zhì)量與分包單位承擔(dān)連帶責(zé)任。分包單位應(yīng)當(dāng)接受總承包單位的質(zhì)量管理。”第六十七條：“承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對(duì)因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”以及《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二十七條：“總承包單位依法將建設(shè)工程分包給其他單位的，分包單位應(yīng)當(dāng)按照分包合同的約定對(duì)其分包工程的質(zhì)量向總承包單位負(fù)責(zé)，總承包單位與分包單位對(duì)分包工程的質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。”之規(guī)定，違法分包導(dǎo)致工程質(zhì)量不合格而造成損失的，承包單位與分包單位應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。其中賠償損失的范圍應(yīng)當(dāng)包括返工費(fèi)用、拆除重建費(fèi)用、工期延誤損失等。

其次從刑事責(zé)任角度來看，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第一百三十四條：“在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。強(qiáng)令他人違章冒險(xiǎn)作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處五年以上有期徒刑。”之規(guī)定，違法分包本就存在極大的質(zhì)量安全隱患，若因此發(fā)生重大責(zé)任事故，相關(guān)主體將依法承擔(dān)刑事責(zé)任。

　　《建筑法》規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。承包單位有以上規(guī)定的違法行為的，對(duì)因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得……；對(duì)施工單位處工程合同價(jià)款0 .5 %以上1 %以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。

工程違法分包屬于嚴(yán)重的違法行為，其法律后果如下： （一）在工程分包常識(shí)中，違法分包需要承擔(dān)的行政責(zé)任如下： 1、施工單位將承包的工程違法分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，處工程合同價(jià)款0.5％以上1％以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書； 2、對(duì)于接受違法分包的施工單位，處1萬元以上3萬元以下的罰款。 （二）在工程分包常識(shí)中，違法分包需要承擔(dān)的民事法律后果如下： 1、根據(jù)工程分包常識(shí)中的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，違法分包的，分包合同無效； 2、施工單位違法分包的，發(fā)包人有權(quán)解除施工合同，并有權(quán)要求施工單位賠償損失； 3、施工單位對(duì)因違法分包工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任； 4、人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳違法分包當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。

最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條明確，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。建設(shè)工程掛靠、轉(zhuǎn)包，違法分包都屬于違法行為，因此取得的所謂“管理費(fèi)”也屬于非法所得，如果發(fā)生訴訟，人民法院可以根據(jù)上述規(guī)定收繳。

1、總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；

2、建設(shè)工程總承包合同未約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；

3、施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；

4、分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。工程違法分包屬于嚴(yán)重的違法行為，其法律后果如下：1、行政責(zé)任：(1)施工單位將承包的工程違法分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，處工程合同價(jià)款0.5%以上1%以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。(2)對(duì)于接受違法分包的施工單位，處1萬元以上3萬元以下的罰款。2、民事法律后果：(1)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，違法分包的，分包合同無效。(2)施工單位違法分包的，發(fā)包人有權(quán)解除施工合同，并有權(quán)要求施工單位賠償損失。(3)施工單位對(duì)因違法分包工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。(4)人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳違法分包當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。

1、非法轉(zhuǎn)包或違法分包的合同無效。

2、發(fā)包方有權(quán)解除合同。未經(jīng)發(fā)包方同意，將承包工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的，發(fā)包方有權(quán)解除合同。

3、非法轉(zhuǎn)包或違法分包后的承包方的民事責(zé)任由原承包方承擔(dān)。

4、司法機(jī)關(guān)或有關(guān)機(jī)關(guān)可以沒收違法所得，并進(jìn)行罰款、吊銷執(zhí)照、吊銷施工資質(zhì)證照。

5、對(duì)法定代表人處以罰款。

嚴(yán)格的講，施工分包，是指建筑業(yè)企業(yè)將其所承包的建筑工程中的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動(dòng)。即分為專業(yè)分包和勞務(wù)分包。通常我們講的工程分包主要指專業(yè)工程分包，(針對(duì)以前的勞務(wù)分包的概念的提法比較少的情況，應(yīng)該不包括勞務(wù)分包，僅僅指專業(yè)分包)。專業(yè)分包又可以分為合法專業(yè)分包和違法專業(yè)分包。

　　承包人合法分包應(yīng)具備下列條件 ：

　　1、須經(jīng)發(fā)包人同意;

　　2、其分包的只能是部分工作，而且是非主體結(jié)構(gòu)的施工;

　　3、相對(duì)人必須具有相應(yīng)的資質(zhì)條件。

　　違法分包是指建筑工程總承包人違反合同約定和未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，或者將工程分包給沒有資質(zhì)的分包人，或者將工程分包后不參加現(xiàn)場管理的行為。

　　根據(jù)我國《合同法》第272條第2、3款以及國務(wù)院2000年1月30日發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第78條第2款都列舉了"違法分包"的情形，盡管具體表述略不同，但法律與行政法規(guī)對(duì)"違法分包"行為的界定基本是一致的。 "

　　違法分包"主要指以下行為：

　　1、總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件單位的;

　　2、建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;

　　3、施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的;

　　4、分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的;

　　5、法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他違法分包建設(shè)工程的行為。