不是貪污，也不是職務(wù)侵占罪，而是非國家工作人員受賄罪。法條鏈接：《刑法》第一百六十三條　【非國家工作人員受賄罪】公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟往來中，利用職務(wù)上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前兩款行為的，依照本法第三百八十五條、第三百八十六條的規(guī)定定罪處罰。

應(yīng)該構(gòu)成職務(wù)侵占罪。職務(wù)侵占罪在認定時，需要滿足“利用職務(wù)之便”這一要件。所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用擔(dān)任一定管理性職務(wù)或因工作需要而主管、經(jīng)手、管理財務(wù)的便利。您所說的這種拿回扣的行為，應(yīng)該是滿足利用職務(wù)之便的這種認定，是利用了自己的職務(wù)特點收取了他人財物，所以應(yīng)該是職務(wù)侵占。

題目有陷阱??！可以肯定的說，吃回扣屬于犯罪行為！視犯罪主體不同，屬于職務(wù)犯罪或非國家工作人員職務(wù)犯罪！醫(yī)生吃回扣，屬于非國家工作人員職務(wù)犯罪（非國家工作人員受賄罪）！

職務(wù)犯罪主要是指掌握一定管理、支配公共財產(chǎn)、人事關(guān)系等多種實權(quán)的國家公務(wù)人員濫用職權(quán)、謀取私利、侵犯公共利益的高層次、高智商犯罪，其本質(zhì)特征是以權(quán)謀私、權(quán)錢交易。

職務(wù)犯罪的構(gòu)成及其要件

（1）職務(wù)犯罪主體：職務(wù)犯罪的主體在我國法律中規(guī)定：一是國家機關(guān)工作人員、二是國有公司、企事業(yè)單位中的國家工作人員、三是人民團體中的工作人員、四是受國家機關(guān)國有公司、企事業(yè)單位、人民團體的委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。

（2）職務(wù)犯罪的主觀要件：是指行為人對其行為的危害后果，所持的一種心理與心理狀態(tài)。

（3）職務(wù)犯罪的客體要件：侵害的是國家對職務(wù)活動的管理職能。

（4）職務(wù)犯罪的客觀要件。我國法律規(guī)定職務(wù)犯罪的客觀要件主要有以下三種形式：一是利用職務(wù)之便；二是濫用職權(quán)；三是嚴重不負責(zé)任，不履行或不正確履行職務(wù)。

《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《貪污賄賂解釋》或《解釋》第11條規(guī)定了與非國家工作人員職務(wù)犯罪相關(guān)的非國家工作人員受賄罪、對非國家工作人員行賄罪、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪的定罪量刑標準，分別按照受賄罪、行賄罪、貪污罪、挪用公款罪的定罪量刑標準相關(guān)倍數(shù)執(zhí)行。

案例一：2011年一名自稱杭州海疆醫(yī)藥科技有限公司業(yè)務(wù)員的網(wǎng)友，發(fā)帖曝光了該公司代理的“依達拉奉”藥品（商品名：易達生，主要用于治療中風(fēng)、腦出血等）回扣問題，也引發(fā)了“依達拉奉”藥品回扣案。

2011年8月26日，省公安廳經(jīng)偵總隊通報了這起公眾關(guān)注的回扣大案。警方表示，先后約談?wù){(diào)查了數(shù)十名醫(yī)藥代表和百余名醫(yī)生，對26名犯罪嫌疑人采取了強制措施。截至去年年底，移送審查起訴6件11人（含法人）。

2012年2月，該案按照司法程序進入審理階段。涉案的寧波市第二醫(yī)院神經(jīng)內(nèi)科原副主任楊生剛，在紹興縣法院開庭審理，法院認定他收受了醫(yī)藥代表按照事先約定以10元/支的標準共計現(xiàn)金回扣26萬余元，犯非國家工作人員受賄罪，判處有期徒刑三年六個月。該院原神經(jīng)內(nèi)科主任沈國柱也因收受回扣18.3萬余元，被判處有期徒刑二年六個月。

與此同時，引發(fā)“依達拉奉”藥品回扣案的“震源”——杭州海疆醫(yī)藥科技有限公司(以下簡稱海疆)的四名高管人員，也涉嫌非國家工作人員行賄罪受審，被指控向杭州三家醫(yī)院的醫(yī)生行賄83萬余元，以爭取醫(yī)生開處方時多用海疆公司代理的“依達拉奉”注射液。除了這四名高管被判罪名成立外，他們所在公司也因犯單位行賄罪，被判罰款30萬元。

案例二：采購教輔材料或試卷收取回扣，原桐鄉(xiāng)市教育局教研科研室主任楊某、副主任陸某、檔案管理員徐某三人因此被送進了監(jiān)獄。

楊、陸兩人不僅以單位名義收取相關(guān)業(yè)務(wù)單位的回扣757661元，個人還分別收受了業(yè)務(wù)單位所送的現(xiàn)金98499元和10000元，而單位回扣又不入賬，在部分回扣款用于單位全體人員分發(fā)外，276000余元被楊、陸、徐某三人私分。除了楊、陸兩人私收業(yè)務(wù)單位所送現(xiàn)金被判受賄罪外，他們?nèi)怂椒謫挝换乜劭?，被認定為侵吞公款，被判貪污罪。

《刑法》第一百六十三條　【非國家工作人員受賄罪】公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟往來中，利用職務(wù)上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。

國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前兩款行為的，依照本法第三百八十五條、第三百八十六條的規(guī)定定罪處罰。

補充：《刑法》相關(guān)法條：

第三百八十五條　【受賄罪】國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。

國家工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄論處。

不屬職務(wù)侵占罪，應(yīng)該是受賄罪或非國家工作人員受賄罪。 1)根據(jù)法律規(guī)定，在回扣問題上成立受賄犯罪，必須具備以下條件： 第一，收受回扣的人必須是國家工作人員(受賄罪)、公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員(公司、企業(yè)、單位人員受賄罪)或者國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體(單位受賄罪); 第二，收受回扣在客觀上必須利用職務(wù)上的便利; 第三，收受回扣構(gòu)成受賄犯罪，必須達到成立受賄犯罪所要求的數(shù)額; 第四，收受回扣以受賄論處的主觀要件，與普通受賄犯罪的主觀要件相同。 2)國家工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄論處。 3)如果你是商業(yè)人員，吃回扣計入公司的帳的話，那沒事;如果不記賬，自己吞了，那有可能構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。