(二)行政賠償責任的免除范圍

根據(jù)2010年《國家賠償法》第五條，屬于下列情形之一的，國家不承擔賠償責任：

1.行政機關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為

承擔侵權(quán)責任的基本原則是誰造成損害，誰承擔賠償責任。但行政機關(guān)工作人員有雙重身份，即作為具有行政職權(quán)和職責的國家工作人員與作為普通公民的個人。行政機關(guān)工作人員以普通公民的身份從事與行使職權(quán)無關(guān)的行為，應(yīng)由其依法承擔個人賠償責任。換言之，行政賠償是基于職務(wù)行為違法而產(chǎn)生的國家責任。因此，行政機關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)以外，以普通公民的身份、以個人名義實施的行為，與行使職權(quán)無關(guān)，國家不承擔由此產(chǎn)生的賠償責任。

在理論上，區(qū)分行政機關(guān)工作人員的行為是否與行使職權(quán)有關(guān)，即屬于職務(wù)行為還是個人行為，應(yīng)綜合考察下列主要因素：

一是時間因素，即考查行政機關(guān)工作人員的行為是否發(fā)生在其工作時間內(nèi)，即希望通過上班時間來證明行政機關(guān)工作人員作為行政機關(guān)代表人的身份。其不足之處是如果上班時間工作人員干私活，在下班之后工作人員從事公務(wù)活動都可能會出現(xiàn)不客觀的結(jié)論。

二是名義因素，即考查行政機關(guān)工作人員的行為是否以行政機關(guān)的名義作出，即希望通過行政機關(guān)工作人員作出行為時的名義來證明工作人員的身份。其不足之處在于如果行政機關(guān)工作人員假借行政機關(guān)的名義干私活，也可能被認為是公務(wù)活動。

三是職權(quán)因素，即考查行政機關(guān)工作人員的行為是否與行使職權(quán)有關(guān)，希望通過行使職權(quán)來證明行政機關(guān)工作人員的身份。其不足之處是如果行政機關(guān)工作人員假公濟私的行為，也有可能被認為是公務(wù)行為。

四是公益要素，即希望通過行政機關(guān)工作人員的行為涉及公共利益來證明其作出行為時是代表行政機關(guān)。其不足之處是普通公民的行為也可能會涉及公共利益，而且行政機關(guān)工作人員的行為是否涉及公共利益有時是不容易辨認的。

五是命令要素，即考查行政機關(guān)工作人員在作出行為時是否出于執(zhí)行命令，希望通過執(zhí)行命令來證明工作人員的身份。其不足之處在于由于執(zhí)行命令只是工作人員作出行為的依據(jù)之一，不能全面概括行政機關(guān)工作人員的全部職務(wù)行為。

六是公務(wù)標志要素，即考查行政機關(guān)工作人員作出行為時是否佩帶公務(wù)標志，即希望通過公務(wù)標志證明工作人員的身份。其不足之處是行政機關(guān)工作人員佩帶或出示公務(wù)標志，通常只能是公務(wù)行為的程序違法，不能因此說明行政機關(guān)工作人員以代表人的身份實施職務(wù)行為。

依我之見：‘’犯事被拘留逮捕，檢察院作不起訴決定‘’，是否國家賠償須根據(jù)不起訴決定的‘’罪與非罪‘’的性質(zhì)而定。

一，國家賠償?shù)那疤釛l件是司法機關(guān)(公安丶檢察丶法院)在刑事訴訟中錯誤立案拘留偵查丶錯誤批捕逮捕丶起訴丶錯誤審判定罪量刑一一通過刑事訴訟對‘’沒有犯事‘’之公民錯誤地剝奪人身自由，或者錯誤地對公民合法財產(chǎn)采取查封丶凍結(jié)丶扣押丶變賣方法違法損害合法財產(chǎn)，經(jīng)法定程序確認后具體的辦案機關(guān)依據(jù)在所涉及的辦案階段對人身自由的錯誤羈押丶或財產(chǎn)的錯誤處置依法予以國家賠償。

二，‘’犯事被拘留逮捕‘’，意味著辦案機關(guān)對其‘’拘留‘’并非空穴來風丶無事生非，而是如同提問者所述‘’犯事‘’，即實施了違反法律規(guī)定的行為，并經(jīng)檢察機關(guān)審查認為有犯罪事實存在丶且其行為具有嚴重的‘’社會危害性‘’和‘’個人人身危險性‘’(兩危性)可能判有期徒刑以上刑罰才批準對其逮捕。

三，那么，檢察院作‘’不起訴決定‘’是否就一定是辦錯了案而必須對‘’拘留逮捕‘’羈押犯罪嫌疑人作出國家賠償嗎？

依我之見：必須依據(jù)檢察機關(guān)所作‘’不起訴決定‘’的性質(zhì)來確定是否應(yīng)對其‘’拘留逮捕‘’剝奪犯罪嫌疑人人身自由的刑事強制措施進行國家賠償。

(1)，如果檢察機關(guān)根據(jù)公安機關(guān)偵查終結(jié)移送審查起訴，經(jīng)審查認為事實不清丶證據(jù)不足、合理懷疑沒有排除，并兩次退回公安機關(guān)補充偵查后仍然不符合起訴證據(jù)標準，依法作出事實不清丶證據(jù)不足的‘’存疑不起訴‘’。根據(jù)‘’疑罪從無‘’的尊重和保障人權(quán)的現(xiàn)代法治原則，檢察機關(guān)一旦對‘’犯事‘’的行為人作出‘’存疑不起訴決定‘’，依據(jù)《國家賠償法》的規(guī)定，公安機關(guān)對錯誤拘留丶檢察機關(guān)錯誤批準逮捕的司法行為給予‘’犯事‘’的當事人分別國家賠償。

(2)，如果‘’犯事‘’的當事人，犯事后所犯之罪較輕有重大立功表現(xiàn)丶或者所犯之罪系侵犯公民人身權(quán)利或財產(chǎn)權(quán)利，根據(jù)全國人大通過的《刑事訴訟法》(修正案)新增加的‘’公訴案件刑事和解程序‘’的規(guī)定：民間糾紛引起的刑法分則第四丶五章所涉罪名最高刑在三年以下有期徒刑，或者除過失職務(wù)犯罪以外的過失犯罪，在辦案機關(guān)主持下達成刑事和解丶求得受害人諒解并賠償全部損失，檢察機關(guān)以‘’犯事‘’的犯罪嫌疑人己構(gòu)成犯罪而具有減輕丶免除刑事處罰，依法作出‘’酌定不起訴決定‘’，又被稱為‘’微罪不起訴決定‘’，這種檢察機關(guān)作出有罪不起訴依法不能對被不起訴人因‘’犯事拘留逮捕‘’剝奪人身自由的強制措施國家賠償。

(3)，如果當事人‘’犯事‘’后被采取‘’拘留逮捕‘’強制措施，公安機關(guān)偵查終結(jié)移送經(jīng)檢察機關(guān)審查起訴，經(jīng)審查認為當事人‘’犯事‘’的行為已過追訴時效的丶告訴才處理的丶被特She的丶當事人自己偽造證據(jù)作虛假供述…等等，雖然檢察機關(guān)最終作出的‘’不起訴決定‘’，依《國家賠償法》之規(guī)定，當事人這種犯事被拘留逮捕也依法不予國家賠償。

以上意見僅供參考，不當之處請見諒。

國家賠償國家不承擔行政賠償責任的幾種情形(1) 行政機關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為;(2) 因公民、法人和其他組織自已的行為致使損害發(fā)生的;(3) 法律規(guī)定的其他情形。

C第十七條 屬于下列情形之一的，國家不承擔賠償責任： 　　（一）因公民自己故意作虛偽供述，或者偽造其他有罪證據(jù)被羈押或者被判處刑罰的； 　　（二）依照刑法第十四條、第十五條規(guī)定不負刑事責任的人被羈押的； 　　（三）依照刑事訴訟法第十一條規(guī)定不追究刑事責任的人被羈押的； 　　（四）行使國家偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權(quán)的機關(guān)的工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為； 　　（五）因公民自傷、自殘等故意行為致使損害發(fā)生的； 　　（六）法律規(guī)定的其他情形。

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