二審可以行使撤銷權(quán)嗎_破產(chǎn)管理人怎樣行使撤銷權(quán)?
特邀律師
《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第31條規(guī)定:“人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi),涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為,管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷: (一)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的; (二)以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的; (三)對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的; (四)對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?(五)放棄債權(quán)的。” 破產(chǎn)法把撤銷權(quán)行使的主體賦予了管理人,規(guī)定了債務(wù)人的一些行為在法律規(guī)定的期限內(nèi),管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷,但對于該撤銷權(quán)的行使方式,法律并無明文規(guī)定。 關(guān)于管理人行使撤銷權(quán)的方式,破產(chǎn)法第31條僅表述為“管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷”,但是在實(shí)踐操作中,各級法院的做法有兩種:一種是將撤銷權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)歸屬到破產(chǎn)程序中,由管理人提出后,由審理破產(chǎn)案件的合議庭進(jìn)行審查,期間可能啟動聽證程序,而后由審理破產(chǎn)案件的合議庭作出相應(yīng)的裁定;另一種是破產(chǎn)撤銷權(quán)應(yīng)由管理人以向破產(chǎn)案件審理法院提起訴訟的方式行使,這是由于破產(chǎn)程序適用一裁終裁的制度,而撤銷權(quán)的行使不僅涉及到管理人、債務(wù)人還涉及到債務(wù)人處分財產(chǎn)的相對方的權(quán)利義務(wù),是否屬于法律規(guī)定的應(yīng)當(dāng)撤銷的事由,相對方有一定辯駁的權(quán)利,是一個相對獨(dú)立的訴,相對方也應(yīng)當(dāng)享有法律賦予的答辯權(quán)、反訴權(quán)及上訴權(quán)等權(quán)利。而如果在破產(chǎn)程序中進(jìn)行審查處理,勢必會剝奪相對方的這一系列權(quán)利,鑒于破產(chǎn)法第21條對管轄權(quán)的特別規(guī)定,破產(chǎn)撤銷權(quán)應(yīng)由管理人以向破產(chǎn)案件審理法院提起訴訟的方式行使。我認(rèn)為,破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使必須以訴訟的方式請求法院為之,通過正常的訴訟程序:一審、二審、甚至再審,以及抗辯、證據(jù)交換等,使債權(quán)人可以充分行使其權(quán)利。
如果準(zhǔn)許撤回上訴裁定送達(dá)之時一審判決送達(dá)已滿15天,則撤訴裁定送達(dá)后,一審判決生效。如果沒滿,則要等滿了15天才能生效。
在上訴期內(nèi)上訴人撤回上訴后,不得再次上訴。但判決是否生效取決于其他上訴人在上訴期內(nèi)是否上訴。
在上訴期內(nèi),所有有權(quán)提起上訴的上訴人均提起上訴后,均撤回上訴,法院裁定準(zhǔn)許最后一個上訴人撤回上訴時,一審裁判生效。
在二審審理過程中,上訴人撤回上訴,法院裁定準(zhǔn)許后,一審判決即生效(審理過程中肯定過上訴期了)。
《民事訴訟法》
第一百六十四條 當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。
當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的,有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。
第一百六十五條 上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容,應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名,法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負(fù)責(zé)人的姓名;原審人民法院名稱、案件的編號和案由;上訴的請求和理由。
擴(kuò)展資料;
民事訴訟法147條規(guī)定:當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴,當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的,有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。
上訴期限應(yīng)從判決書裁定書送達(dá)當(dāng)事人的第二日起算。判決書裁定書不能同時送達(dá)當(dāng)事人的,上訴期限從各自收到判決書,裁定書之次日起算。
對刑事二審案件,第二審人民法院應(yīng)對第一審判決認(rèn)定的事實(shí)和適用法律,進(jìn)行全面審查,不受上訴理由和范圍的限制。對刑事上訴案件,第二審人民法院不得加重對被告人的處罰。
而民事二審案件,二審法院應(yīng)當(dāng)圍繞當(dāng)事人上述請求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查,當(dāng)事人沒有提出請求的,不予審查;但是一審判決違反法律禁止性規(guī)定、侵害社會公共利益或者他人利益的除外。
參考資料來源:
二審撤銷了一審判決,那么案件的判決并沒有發(fā)生法律效力,在一審過程中被告的答辯狀能否當(dāng)作其他案件的證據(jù)使用呢?從理論上來肯定沒有問題的,畢竟答辯狀可以理解為是被告對案件事實(shí)的部分自認(rèn),但是實(shí)際情況中被告的答辯意見往往是針對性進(jìn)行的,可以理解為是被告的應(yīng)對策略,單獨(dú)用在其他案件中作證據(jù)肯定不太現(xiàn)實(shí),它不像生效的法律文書所確定的事實(shí)。
01
答辯狀是在審理過程中,被告針對原告的訴訟請求所作的反駁
首先要搞清楚一個問題,答辯狀雖然屬于審判過程中的法律文書的一種,但是它的來源是被告針對原告的訴訟請求所作的反駁意見,上面陳述的內(nèi)容是有相對性,也可以理解為被告申明自己主張的理由。
這樣出來的答辯狀,如果將其用作證明其他案件的事實(shí)的證據(jù)材料,本身是沒有太大說服力的,但是從證據(jù)形式上來看,它又是可以作為證據(jù)使用的。而且在一審判決被撤銷的前提下,一審的判決都沒有了效力,那么它的其他輔助性材料的證明力肯定也不強(qiáng),用來證明其他案件明顯不具備全面完整的說明力。
02
假如判決未被撤銷,被告自認(rèn)的陳述記載在判決和庭審筆錄中,那么用來證明其他案件事實(shí)是沒問題的
案件審理過程中,書面答辯狀是被告一方單獨(dú)提出的抗辯理由,法官在審理過程中還會依據(jù)實(shí)際情況來逐一的引導(dǎo)原告和被告雙方去將案件的事實(shí)完全的展露出來,在此過程中當(dāng)事人都會對一些案件事實(shí)進(jìn)行陳述或者對對方所提出的事實(shí)予以認(rèn)可,這部分自認(rèn)的內(nèi)容經(jīng)過庭審筆錄記載,生效判決確定,用來作為其他案件的證據(jù)沒有任何問題。
當(dāng)事人自認(rèn),也是對案件事實(shí)和事情經(jīng)過進(jìn)行雙重確認(rèn)的結(jié)果,它的證明力和真實(shí)性是經(jīng)得起推敲的,所以用來作證據(jù)沒有異議。
結(jié)語
但是單獨(dú)的一份答辯狀,不管是已經(jīng)為生效案件的卷宗所收藏,還是單獨(dú)游離在案件之中,那么要將其作為其他案件的證據(jù),確實(shí)要謹(jǐn)慎用之,避免因為當(dāng)作證據(jù)卻又引起新的爭議和糾紛,而且每一個案件在審理過程中,法官都要重新核對案件事實(shí),所以用答辯狀去證明另一案件,本身在實(shí)踐中沒有必要性,也沒有較大的證明力。
不可以。因為一,上訴是你的訴訟權(quán)利,你可以上訴,也可以不上訴,還可以放棄。你所行使的是放棄上訴。因為二,上訴有時效限制。民事上訴十五日,刑事上訴十日。超過訴訟時效,或撤訴再上訴是不可以的。