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非法轉(zhuǎn)包工程合同條款有效嗎_建筑工程轉(zhuǎn)包違法嗎?

非法轉(zhuǎn)包工程合同條款有效嗎_建筑工程轉(zhuǎn)包違法嗎?

在線咨詢 時間: 2022-06-29 00:03:25
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一、內(nèi)部承包人是否為公司員工關(guān)于內(nèi)部承包人是否為公司員工的認定主要從內(nèi)部承包人是否與發(fā)包人存在合法的勞動法律關(guān)系來判斷,具體可以通過是否簽訂勞動合同、繳納社會保

一、內(nèi)部承包人是否為公司員工

關(guān)于內(nèi)部承包人是否為公司員工的認定主要從內(nèi)部承包人是否與發(fā)包人存在合法的勞動法律關(guān)系來判斷,具體可以通過是否簽訂勞動合同、繳納社會保險、工資單、人事檔案管理等等來判定。如內(nèi)部承包人與發(fā)包人無勞動法律關(guān)系,就更無從談及接受公司的管理,這種情況易認定為內(nèi)部承包合同因涉嫌違法分包而導致合同無效。

二、內(nèi)部承包人是否接受公司的管理

確定了內(nèi)部承包人確實為公司員工并不必然意味著內(nèi)部承包合同的有效。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條的規(guī)定:“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,認定無效:

(一)、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;

(二)、沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;

(三)、建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。”

由此可見,我國法律法規(guī)對于建設(shè)工程施工合同無效的認定中明確的提出了對承包人資質(zhì)的管理。該立法趨勢的目的在于通過對承包人資質(zhì),即對其管理制度、質(zhì)量管控以及專業(yè)人才、經(jīng)濟實力的管理,以此保證建設(shè)項目的質(zhì)量。基于此,對于與公司內(nèi)部員工簽訂的內(nèi)部承包合同效力的認定需從以下方面認定:

1、人員管理

建設(shè)工程項目工作內(nèi)容多而雜,沒有專業(yè)的人員在現(xiàn)場進行指導極易導致施工質(zhì)量問題。

如果公司為內(nèi)部承包人配備了足夠的專業(yè)人才,如建造師、造價師、設(shè)計人員和監(jiān)理人員等等,組建了專業(yè)的團隊來保證施工項目的有序進行,工程的質(zhì)量能夠得到有效的保證,在這種情況下內(nèi)部承包合同易認定為有效。反之,則易認定為無效。

2、財務管理

對于內(nèi)部承包人的根本需求就是獲得工程價款。如果公司以健全的財務管理制度來管理制約內(nèi)部承包人,嚴格的按照對外(即對建設(shè)單位)簽訂的合同的付款時間節(jié)點及付款條件向內(nèi)部承包人付款。如,隱蔽工程完工后,經(jīng)驗收合格后,公司才向內(nèi)部承包人支付相應的工程款,則內(nèi)部承包人只有保質(zhì)保量的完成相應的工程,才能得到相應的工程款,對于工程質(zhì)量也能起到較好的保證作用。故在此情況下,內(nèi)部承包合同易認定為有效,反之,則易認定為無效。

建筑工程內(nèi)部承包合同的效力問題在文中主要從兩個方面來給予認定,首先看內(nèi)部承包人是否是公司的員工,如果是公司的員工的話,可能會因為涉嫌違法分包就會導致合同無效,另一種是看內(nèi)部承包人是否是接受公司的管理

工程中標單位中了幾個億,自己不想施工,想轉(zhuǎn)包出去,這樣操作如何看待?因為你透露的信息不多,搞不清楚你公司是什么情況,正常做工程的中標單位,既然能中標了說明就有這個資質(zhì)和經(jīng)濟實力去完成這個工程項目,幾個億的工程肯定是總包性質(zhì),總包可以正常分包的,有專業(yè)總承包,專業(yè)分包,勞務分包都可以,而轉(zhuǎn)包是違法行為。你們這個中標單位中標了卻想轉(zhuǎn)包,明知不可為而為之,個中原因我想你是很清楚的,猜測無非就是以下幾種情況:

1.借用資質(zhì),面臨資金壓力

不排除你們是掛靠一級有實力的有資質(zhì)的單位,經(jīng)過運作后中標了,中標后可能還沒來及高興就面臨一系列問題,比如資金方面,如果有工程預付款也是直接打入你借用資質(zhì)的單位賬戶,你借用資質(zhì)時肯定要付一定管理費的,你的預付款就作為管理費不讓你挪用,你面臨資金上的壓力。

2、建筑行業(yè)增值稅改革后,掛靠之路幾乎被堵死

除非你和借用資質(zhì)單位老板是親親一家人,面對幾個億的工程,做好了利潤也是可觀的,賺錢后借用資質(zhì)單位怎么把你應得的錢付給你還是個問題,幫你運作的中間人也面臨同樣問題。增值稅這塊你就很難和掛靠單位扯平。

如果以上情況你能搞定的話,下面就是直接分包啊,這年頭有幾個總包單位自己施工的,項目管理人員都是臨時組建的,項目結(jié)束后直接解散。

總結(jié)

這年頭能中個小工程就是好公司了,你們還中標了幾個億的工程,既然中標了就要迎難而上,想辦法解決問題,決不能做違法轉(zhuǎn)包的事,一切事在人為,可以通過協(xié)商解決,無非就是少賺點而已,就看這個蛋糕

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