【事件】

張靜（化名）大學(xué)畢業(yè)后，換了多家公司，自己都不滿意。去年年末入職某投資公司，張靜以為自己從此進(jìn)入金融行業(yè)，終于有了一份體面的工作，可以開啟自己的精英白領(lǐng)生涯了。

入職后，張靜了解到自己的工作主要是打電話外呼拉投資和給來公司辦業(yè)務(wù)的人做好簽約工作，聲稱公司有一個(gè)非常有前景的海外投資項(xiàng)目，涉及礦產(chǎn)。保本高息，一年還本，收益達(dá)到90%。

張靜和同組的同事都被公司設(shè)定了很高的月創(chuàng)收任務(wù)，壓力很大。但是公司給每個(gè)銷售人員的提成也很高。面對高薪的誘惑，張靜決心拼一次，加之張靜打算要孩子，給孩子掙奶粉錢也成了張靜最大的動力。十分積極的張靜不但給陌生人打電話，積極接待來訪客戶，還在微信朋友圈等社交平臺積極宣傳公司的項(xiàng)目，給親戚朋友打電話宣傳，并現(xiàn)身說法，謊稱自己去年投了一年，掙了很多錢。陸續(xù)有親戚朋友投入該項(xiàng)目，并獲得了前幾期的收益。如此一來，親戚朋友都知道張靜找到了一條發(fā)財(cái)?shù)暮猛緩剑娂娐?lián)系她，少則幾萬，多則百萬，聚少成多，張靜入職半年就賺得盆滿缽滿。

但好景不長，前不久，張靜及同事均因涉嫌非法吸收公眾存款罪被警方刑事拘留！整個(gè)公司自老板以下十幾名人員都進(jìn)去了。

經(jīng)查，張靜涉嫌非法吸收公眾存款達(dá)270萬元，然而由于張靜懷了孕，一直處于取保候?qū)彽臓顟B(tài)，整個(gè)家庭都不希望張靜的孩子剛剛誕生就要和母親分別，于是找到咨詢律師。

【分析】

經(jīng)了解，在張靜吸收的這270萬里，絕大部分來源于近親屬，剩下的也主要來源于張靜母親的朋友。

這是一個(gè)對當(dāng)事人很有利的信息，律師認(rèn)為完全有可能替張靜做無罪辯護(hù)，因?yàn)樵谌コ龔堨o的姨、舅舅等近親屬的投資后，張靜僅僅針對陌生人吸收了10萬元存款，未到司法解釋中規(guī)定的起刑點(diǎn)。

關(guān)于利息問題：根據(jù)司法解釋，需要追繳或者折抵

對此問題，相信很多投資人都比較疑惑。比如某投資者在某個(gè)涉嫌非法集資的P2P平臺投資了100萬，從平臺獲取利息30萬，那他算不算非法集資活動參與人？他損失的金額是多少？

按照現(xiàn)有司法解釋規(guī)定，以吸收的資金向集資參與人支付的利息、分紅等回報(bào)，集資參與人本金尚未歸還的,所支付的回報(bào)可予折抵本金。但是，在p2p類非法集資案件中，其投資者是否一定會被定義為非法集資參與人？其獲得利息收入，是否都是吸收的資金？這些問題筆者認(rèn)為還有待商榷。

根據(jù)現(xiàn)有的相關(guān)司法解釋，答案其損失的金額就是70萬，已經(jīng)拿回的30萬就直接算作本金抵扣，在之后的資產(chǎn)清退中，就按70萬的債權(quán)數(shù)額申報(bào)。

之所以如此規(guī)定，因?yàn)楦鶕?jù)現(xiàn)有司法解釋，投資者本身參與非法集資活動，將錢投資給平臺，如果平臺的集資行為最終被認(rèn)定為非法集資，而平臺支付給投資人的資金，往往就是平臺的集資款，屬于違法所得，其所獲得利息不受法律保護(hù)和承認(rèn)，應(yīng)該予以追繳或者折抵。因?yàn)榉欠Y刑事案件發(fā)生后能夠追繳的財(cái)物往往不足以全額返還集資參與人，很難要求本金尚未得到返還的集資參與人先將利息、分紅退出后再按比例統(tǒng)一償付。

而且，在實(shí)踐中有的集資參與人支付本金時(shí)往往已經(jīng)扣除了利息部分。因此，出于實(shí)踐可操作性和避免激化矛盾的考慮，司法解釋又規(guī)定，集資參與人本金尚未歸還的，所支付的回報(bào)可予折抵本金。

法律依據(jù)是《關(guān)于辦理非法集資刑事而言，案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定，“向社會公眾非法吸收的資金屬于違法所得。以吸收的資金向集資參與人支付的利息、分紅等回報(bào),以及向幫助吸收資金人員支付的代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用,應(yīng)當(dāng)依法追繳。集資參與人本金尚未歸還的,所支付的回報(bào)可予折抵本金。”

但是，這種一概追繳清退的思路忽略了一個(gè)問題，就是在當(dāng)下新型的P2P模式非法集資活動中，很難將P2P的出借人，定性為“非法集資的參與人”。

P2P出借人獲得的利息一定要追繳？筆者認(rèn)為需要分情況看待

根據(jù)前文所述的司法解釋，“以吸收的資金向集資參與人支付的利息、分紅等回報(bào)，應(yīng)當(dāng)依法追繳”。此條款有兩個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)，必須是集資款+集資參與人=清退

因此，問題的重點(diǎn)就是兩個(gè)：

第一，P2P投資人，是不是可以簡單地等同于非法集資案件的參與人？第二，從資金來源角度而言，P2P平臺資金池內(nèi)的資金，是不是都屬于非法集資款？

第一，P2P投資人等同于非法集資案件的參與人？

所謂非法集資活動的參與人，是指主觀上明確知道、或者應(yīng)該知道自己非法集資活動的成員。所謂“應(yīng)該知道”，是指即便主觀上可能沒有參與非法集資意愿，但是參與的集資活動，根據(jù)生活常識就能判斷其參加的是非法集資活動，比如有些地區(qū)流行搞資金互助社，甚至公然宣傳是“老百姓自己的銀行”，擅自開設(shè)非法金融機(jī)構(gòu)融資、或者集資人通過公開宣傳、口口相傳的方式在當(dāng)?shù)卮笠?guī)模向當(dāng)?shù)厝罕娊桢X，或者直接通過洗腦、拉人頭傳銷的方式繳納會費(fèi)獲取提成等，這些都屬于應(yīng)該識別的非法集資活動，投資人只要參與，就屬于非法集資參會人或者傳銷活動參與人，需要責(zé)任自負(fù)，但是對于P2P平臺而言，問題就沒這么簡單。

從實(shí)際運(yùn)營情況來看，P2P的借貸中介模式本身是被國家允許的，投資人進(jìn)行平臺投資，本身也是合法的民間借貸關(guān)系，本應(yīng)該是受到合同法和民間借貸相關(guān)法律法規(guī)的保護(hù)。

P2P本身涉及非法集資犯罪的問題，本質(zhì)是因?yàn)樾纬闪速Y金池或自融或者惡意侵占，是資金的處理和使用問題，而非資金的募集方式問題。

P2P雖然也是借貸關(guān)系，但是，與傳統(tǒng)的借貸完全不一樣。

因此，P2P平臺如果涉嫌非法集資，與傳統(tǒng)的非法集資案件并不一樣，比如傳統(tǒng)的民間借貸型非法集資參與人，也是典型非法集資參與人，因?yàn)槿绻@種非法集資中，出借人和借款人直接對接，沒有中介平臺，而出借人得到借款消息，往往是通過公開宣傳或者口口相傳（變相公開宣傳集資需求）獲知，而非借款人對出借人的一對一的合法借貸。這種非法集資的募資模式就把出借人的合法性否定了，即：民間借貸+口口相傳=非法集資。所以法律不保護(hù)此種非法集資案件中出借人的利息權(quán)利。

但是P2P雖然也是借貸關(guān)系，但是P2P本身只是信息中介，其天然有權(quán)利在互聯(lián)網(wǎng)公開宣傳借款需求，投資人、出借人也有合法權(quán)利根據(jù)其宣傳上平臺出借資金。這種天然合法的行為本身就應(yīng)該受到《合同法》《2015最高院民間借貸司法解釋》等規(guī)制。P2P出借人在平臺投資，如果僅僅是因?yàn)槠脚_本身存在資金池和自融的問題，就導(dǎo)致相關(guān)利息要被追回，就完全超出了出借人應(yīng)該注意的范疇。而其從平臺獲得相應(yīng)利息，應(yīng)該受到《2015最高院民間借貸司法解釋》的規(guī)制，即24%以內(nèi)受法律保護(hù)，24%-36%以內(nèi)雙方自愿，超過36%的，借款方可以要求返還。

第二，P2P平臺內(nèi)的資金，是不是都屬于非法集資款？

根據(jù)目前大量的案例表明，P2P爆雷多是因?yàn)椴捎贸墏鶛?quán)人模式導(dǎo)致形成資金池、虛構(gòu)標(biāo)的或者公然自融（或兩個(gè)問題都有）等形式。

對于超級債權(quán)人模式而言，該類P2P平臺之所以涉嫌非法集資問題，關(guān)鍵是因?yàn)楦鶕?jù)現(xiàn)有規(guī)定，超級債權(quán)人模式本身屬于一種歸集資金行為，而有大量的該類模式平臺，都有不少真實(shí)的借款人，只是因?yàn)椴捎贸墏鶛?quán)人模式，導(dǎo)師借款人和出借人無法做到資金的一一對應(yīng)，但是借款人長期在平臺借款后還本付息，平臺獲得他們的返款后，支付本息給投資人（出借人），因此，該類P2P平臺內(nèi)的資金，并不都屬于非法集資款。對于大量虛構(gòu)標(biāo)的自融的平臺而言，也是如此，出借人本身是以投資合法的民間借貸參與投資，如果因?yàn)榧Y端虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相導(dǎo)致構(gòu)成非法吸收公眾存款或者集資詐騙問題，就直接認(rèn)定出借人為非法集資活動的參與人，是否太過加重了出借人的注意責(zé)任？

但是，如果是平臺的相關(guān)員工參與投資爆雷的平臺，問題又不一樣

但是，還有一種情況，在司法實(shí)踐中，常常會出現(xiàn)爆雷P2P平臺的普通的業(yè)務(wù)員或者平臺工作人員，指出其本身也對平臺投了資，也是出借人。

但是這種情況中，其本身因?yàn)槭瞧脚_員工，與一般的出借人并不一樣，很多時(shí)候，其很難擺脫主觀上明知平臺存在非法集資活動嫌疑，一旦警方認(rèn)定其明知或應(yīng)該對平臺的非法業(yè)務(wù)明知，那么其就可能被認(rèn)定為非法集資活動參與人，相關(guān)所得就可能面臨被追繳。

（本文是作者針對相關(guān)事實(shí)進(jìn)行的法律分析，以求對司法實(shí)踐作出有益的貢獻(xiàn)。未經(jīng)作者本人曾杰許可，嚴(yán)禁轉(zhuǎn)載，歡迎點(diǎn)贊，留言，私信。寫于2018年10月17日）

跟幾個(gè)親朋借錢投資項(xiàng)目，借款有利息是：

不算非法集資和吸收存款的，屬于正常的民間借貸，受法律保護(hù)。

正常的民間借貸自古就有，只要不是以下幾種情況，就是合理不犯法的。

1、收取的利息不超過法定規(guī)定的利率范圍。

• 年利率<24%的，受法律絕對保護(hù)。
  

• 24%<年利率<36%的，雙方自愿原則
  

最新的司法解釋對這個(gè)區(qū)間定義為“自然債務(wù)區(qū)間”，屬于雙方自愿法律不干涉。但是對一些細(xì)枝末節(jié)也做了一些補(bǔ)充說明。已經(jīng)支付了利息之后訴訟要求返還的，法院不支持。

• 年利率>36%的，法律絕對不支持。
  

2、借款的用途合理合法。

如借來的資金用于賭博、詐騙等非法交易，明顯不合法。借款來的資金真實(shí)使用于投資項(xiàng)目，是沒問題的。

3、非法集資和違規(guī)吸收存款有詳細(xì)的法律規(guī)定

1、非法集資是指以非法占有為目的，使用詐騙方法向社會公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為；
2、普通借款與非法集資最大的區(qū)別就是目的性不同，非法集資是以非法占有為目的。
3、最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條　違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；（二）通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳；（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。

可以看出，正常的民間借貸行為，只要不適用上述的情況，都是合理合法的。

中國是個(gè)文明友愛禮儀之邦，社會生活中，誰沒個(gè)困難，如果正常的勞動經(jīng)營需要朋友的資金幫助時(shí)，使用“有回報(bào)的合法利率給付利息”都不允許，那這也是太不符合人情和實(shí)情了。

該問題，屬于常識常理范圍，答案顯而易見，無需作答！借錢支付利息只要在法律允許的范圍內(nèi)，完全是可以的！至于有沒有高息誘惑，有沒有向不特定的人吸收存款，則另當(dāng)別論了！--麥芽律師