分公司能否作為原告起訴_分公司可以作為原告嗎?
特邀律師
分公司是可以單獨(dú)作為被告的,這是由明確法律依據(jù)的:根據(jù)民事訴訟法 第四十八條 公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟。及第五十二條 民事訴訟法第四十八條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn),但又不具備法人資格的組織,包括:(一)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個(gè)人獨(dú)資企業(yè);(二)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè); ?。ㄈ┮婪ǖ怯涱I(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè); ?。ㄋ模┮婪ǔ闪⒌纳鐣?huì)團(tuán)體的分支機(jī)構(gòu)、代表機(jī)構(gòu);(五)依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu);(六)依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu);(七)經(jīng)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、街道企業(yè);(八)其他符合本條規(guī)定條件的組織。可見,凡依法設(shè)立,有營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)是可以作為被告或原告的。法律依據(jù):《中華人民共和國民事訴訟法》第四十八條公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟?!吨腥A人民共和國民事訴訟法》第五十二條民事訴訟法第四十八條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn),但又不具備法人資格的組織,包括:(一)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個(gè)人獨(dú)資企業(yè);(二)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè); (三)依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企(五)依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu);(六)依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu);(七)經(jīng)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、街道企業(yè);(八)其他符合本條規(guī)定條件的組織。第五十三條 法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu),或者雖依法設(shè)立,但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu),以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。
《民事訴訟法》第49條、最高人民法院《民訴法意見》第40條第(5)項(xiàng)規(guī)定,法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)可以作為獨(dú)立的民事訴訟主體。
《公司法》第l4條規(guī)定,有限責(zé)任公司可以設(shè)立分公司,分公司不具有法人資格,其民事責(zé)任由公司承擔(dān)?! ?/p>
由此可見,《公司法》的規(guī)定解決的是實(shí)體民事責(zé)任的最終承擔(dān)問題,而《民事訴訟法》規(guī)定的是訴訟主體資格問題。有限責(zé)任公司的分公司依法設(shè)立,并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照,又有自己的財(cái)產(chǎn),可以獨(dú)立參加民事訴訟,以方便訴訟。
對此,最高人民法院其他司法解釋也持此種態(tài)度。當(dāng)然,分公司參加訴訟,但最終的民事權(quán)利義務(wù)實(shí)際上由有限責(zé)任公司享有和承擔(dān)。
若分公司有償付能力,仍一律以總公司為被告,既不便于當(dāng)事人參加訴訟,也不便于法院審判,故原告堅(jiān)持以總公司為原告的,也不予準(zhǔn)許。
原告在起訴時(shí),只選擇分公司為被告的,只要分公司仍存續(xù)的,應(yīng)予準(zhǔn)許。只以分公司為被告時(shí),雖然最終民事責(zé)任由總公司承擔(dān),但總公司是案外第三人,人民法院不能裁定保全總公司的其他財(cái)產(chǎn),也不能判決總公司承擔(dān)民事責(zé)任。
裁判生效后,執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)分公司的財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的,可依《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第78條的規(guī)定,執(zhí)行總公司的其他財(cái)產(chǎn),債權(quán)人的權(quán)利仍能得到保護(hù)。
分公司存續(xù)但其償付能力較差或沒有償付能力的,原告可以分公司和總公司為共同被告或只以總公司為被告。分公司經(jīng)依法登記,領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照后,雖不具有法人資格,但仍有相對獨(dú)立性,有一定的民事責(zé)任承擔(dān)能力。
因此,應(yīng)判決由分公司承擔(dān)民事責(zé)任,由總公司承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任,即分公司財(cái)產(chǎn)不足承擔(dān)民事責(zé)任時(shí),由總公司承擔(dān)。
分公司的財(cái)產(chǎn)也是總公司的財(cái)產(chǎn),這與公司法第14條之規(guī)定,分公司的民事責(zé)任似乎都應(yīng)由總公司承擔(dān)并不矛盾。在公司內(nèi)部,分公司與總公司不是平等主體,故不能判決總公司承擔(dān)連帶責(zé)任。
在審判工作中,時(shí)常遇到有限責(zé)任公司的分公司作為原告起訴人,還有很多是以有限責(zé)任公司的分公司作為被告的,有的是以有限責(zé)任公司及分公司為共同被告起訴的。對于以上問題有兩種意見:一種意見認(rèn)為,依照《民事訴訟法》第49條第l款及最高人民法院《民訴法意見》第40條第(5)項(xiàng)規(guī)定,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分公司可以獨(dú)立參加訴訟;另一種意見認(rèn)為,《公司法》第13條第l款規(guī)定:公司可以設(shè)立分公司,分公司不具有企業(yè)法人資格,其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。因《公司法》是特別法,且頒布時(shí)間晚于《民事訴訟法》及其司法解釋,故分公司不能參加訴訟,只能由公司參加訴訟,享受權(quán)利承擔(dān)義務(wù)。我國《公司法》第14條第1款規(guī)定:“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司,應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格,其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”法律依據(jù):《中華人民共和國民事訴訟法》第四十八條公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟。
可以的。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見》的規(guī)定,法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu),可以作為其他組織參加訴訟。但是需要注意,分公司不具有法人資格,其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。因此,雖然分公司可以參加訴訟,但是其法律后果最后仍應(yīng)當(dāng)由總公司承擔(dān)。