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一般保證和連帶保證_如何確定一般保證或連帶保證?

一般保證和連帶保證_如何確定一般保證或連帶保證?

在線咨詢 時間: 2022-06-22 18:21:03
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按照保證合同中保證人對債權人承擔保證責任的性質,保證方式有一般保證與連帶保證兩種了。保證方式的不同直接影響保證責任的承擔。因此,確定一般保證或連帶保證的有關內容

按照保證合同中保證人對債權人承擔保證責任的性質,保證方式有一般保證與連帶保證兩種了。

保證方式的不同直接影響保證責任的承擔。因此,確定一般保證或連帶保證的有關內容是審理保證合同糾紛案件的基本問題之一。一般保證人所承擔的保證責任是基于保證擔保方式的從屬性和補充性引伸而來的。根據擔保法的規定,當事人在保證合同中約定,債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的,為一般保證。當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的是連帶保證。基于此,對一般保證,當主債務履行期限屆滿時,債權人應首先向債務人主張履行債務或賠償損失的請求,只有在債務人履行不能時,債權人才能向保證人為請求。一般保證人是第二順序的債務人。在審判實務中如果債權人以債務人和一般保證人為共同被告提起訴訟的,法官不能允許一般保證人以順序利益為由退出訴訟,但在判決書中應明確在對債務人財產依法強制執行后仍不能履行債務時,由一般保證人承擔保證責任。在連帶保證中,保證人不享有順序利益,當債務人到期不履行債務時,債權人可請求債務人履行債務,也可請求保證人承擔保證責任。在債權人單獨起訴連帶責任保證人時,法官不能以保證人與債務人有內部約定而不支持債權人的請求。此外,判決保證人承擔保證責任或賠償責任的,應當在判決書中明確保證人享有追償權。一般保證或連帶保證是由債權人與保證人在保證合同中約定的保證擔保方式。在審判實務中,保證合同當事人的約定往往并不明顯地表述為一般保證或連帶保證,而以其他方式加以表述,對此應作具體分析。比如甲公司簽定保證合同與債權人約定“如乙公司不能按期還款,我公司愿負全部責任”。對甲公司是一般保證人還是連帶保證人有過不同意見。筆者同意將該句話理解為甲公司是一般保證人。因為約定中“如乙公司不能按期還款”包含了債權人已執行了乙公司的財產其仍不能還款時才由保證熱負責的含義。如果乙公司還有財產不是完全不能還款,則保證人可先不負擔為清償義務。

  當同時有多個保證人時,有幾種排列組合:1、一般保證 下的 按份共同保證;2、一般保證 下的 連帶共同保證,3、連帶保證 下的 按份共同保證,4、連帶保證 下的 連帶共同保證

  判斷“連帶共同保證”關鍵是看保證合同有沒有對保證人之間的份額進行約定,如果沒有約定就是連帶共同保證。

  你的問題里面有兩組不同的概念,一是“一般保證和連帶保證”二是“按份共同保證還是連帶共同保證”,這兩組概念有關聯,但不能混淆。

  “一般保證和連帶保證”:說的是保證合同的保證性質;請參考所附的擔保法第十七條,十九條。無論保證人是一個還是多個,關鍵還是看保證合同中有沒有約定“債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的,為一般保證。”如果沒有約定,無論保證人之間是按份還是連帶共同,這種保證都是連帶責任保證。

  “按份共同保證還是連帶共同保證”說的是保證人之間如何對債權人承擔責任;請參考所附擔保法司法解釋。關鍵是看保證合同有沒有對保證人之間的份額進行約定,如果沒有約定就是連帶共同保證。

  舉例說明:A債權人 B債務人 C保證人一 D保證人二

  保證合同約定,如果B不能履行債務時,由保證人C和D承擔保證責任。但是沒有約定C和D的份額。這個案例中,這個保證合同是一個“一般保證合同”,一般保證的保證人C和D在主合同糾紛未經審判或者仲裁,并就債務人B財產依法強制執行仍不能履行債務前,對債權人A可以拒絕承擔保證責任(擔保法17條第2款)。

  當債權人A走完上述法律程序,債務人B財產依法強制執行仍不能履行債務,那么A就可以要求一般保證人C和D承擔保證責任了。并且,因為在保證合同中沒有約定C和D的份額,所以,C和D是連帶共同保證,這個時候A可以起訴C和D,要求他們承擔連帶責任。

  以上兩組概念,實際適用中,判斷順序上有先后。

  附:法律規定

  1、《擔保法》

  第十七條 當事人在保證合同中約定,債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的,為一般保證。

  第十九條 當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任。

  2、最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋

  第十九條 兩個以上保證人對同一債務同時或者分別提供保證時,各保證人與債權人沒有約定保證份額的,應當認定為連帶共同保證。

  連帶共同保證的保證人以其相互之間約定各自承擔的份額對抗債權人的,人民法院不予支持。

  第二十條 連帶共同保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。

  連帶共同保證的保證人承擔保證責任后,向債務人不能追償的部分,由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔。沒有約定的,平均分擔。

  第二十一條 按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任后,在其履行保證責任的范圍內對債務人行使追償權。

法海一粟提示:一般保證與連帶保證的區別在于保證人承擔保證責任的方式。

1、擔保方式分為物保和人保。物保就是抵押、質押等以物的價值為債務人的債務向債權人提供擔保。人保就是保證,是以人的信用為債務人向債權人提供擔保。

2、保證方式。根據擔保法的規定,保證分一般保證和連帶保證。所謂一般保證,是指當事人在保證合同中約定,債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的保證。所謂連帶保證,是指當事人約定由保證人與債務人對債務承擔連帶責任的一種保證方式。

3、一般保證與連帶保證的區別。兩者的區別主要在于,一般保證的保證人有先訴抗辯權,而連帶保證的保證人沒有先訴抗辯權。所謂先訴抗辯權,就是一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁,并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前,對債權人可以拒絕承擔保證責任。簡單地說,就是在一般保證的情況下,債權人得先起訴債務人要求債務人清償債務;只有在債務人的債務進過判決并經過執行后,債務人仍然不能履行的情況下,保證人才承擔保證責任。而連帶保證則不同,在連帶保證的情況下,債權人有權單獨請求保證人直接承擔清償債務的責任,而無需經過審判和執行。

4、保證方式的約定。根據擔保法的規定,當事人在保證合同中約定,債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的,為一般保證。 當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的,為連帶責任保證。當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任。

5、寫借條時如何約定保證方式。根據擔保法的規定,保證人如果不想承擔連帶保證責任的,則應當約定為一般保證方式。約定一般保證方式時,應當在保證人一欄署名時寫上“如果債務人不能履行債務的,由保證人承擔保證責任”。如果相反,保證人愿意承擔連帶保證責任,或者債權人直接要求保證人承擔連帶保證責任的,則在保證人一欄署名時直接寫上保證人的大名即可。

法海一粟:運籌帷幄之中,決戰法庭之上。

共同保證依法分為按份共同保證和連帶共同保證。“按份”指各保證人在承擔保證責任上與債權人之間的關系及在保證責任的分配上各保證人之間的內部關系。“連帶”主要指各保證人在承擔保證責任上與債權人之間的關系,至于各保證人之間的內部關系仍是按份的。若將保證人與主債務人的外部關系考慮進去,則共同保證可進一步細分為一般按份共同保證、一般連帶共同保證、連帶按份共同保證、連帶連帶共同保證。一般按份共同保證與一般連帶共同保證就其外部關系而言,適用一般保證的規定;而后兩者適用連帶責任保證的規定。

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