作者：南京陸林林律師

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關(guān)于合同主體的審查，有兩個(gè)方面應(yīng)予注意：其一，先看主體的資格，也就是你有沒有資格或者能力簽訂合同;其二，再看主體的資信，也就是你有沒有履行合同的資力和信用。

　　一、合同主體資格的審查

　　總體上來講，根據(jù)我國現(xiàn)行的法律規(guī)定，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的主體大致可以分為法人、非法人經(jīng)濟(jì)組織和自然人。主體不同，對(duì)其資格的審查也就不同。

　　1、簽約對(duì)方為自然人時(shí)，要看其是否具有完全的民事行為能力。

　　自然人達(dá)到18歲才有完全的民事行為能力，具備簽約的資格;10歲以下的自然人或精神病人無民事行為能力，沒有簽約資格;10至18歲或間隔性精神病人為限制民事行為能力人，限制民事行為能力人訂立的合同，一般須經(jīng)其法定代理人追認(rèn)，才能生效。因此，在與自然人簽訂合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其有無完全民事行為能力，否則，與之簽訂的合同將會(huì)面臨效力待定或無效的風(fēng)險(xiǎn)。

　　在與自然人簽約時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求其提供身份證、詳細(xì)的家庭住址、聯(lián)系方法及個(gè)人的其他情況，便于在必要時(shí)對(duì)其進(jìn)行實(shí)地考察和確認(rèn);或者要求其寫下個(gè)人情況申明，說明其真實(shí)情況。要詳細(xì)記錄其身份證號(hào)碼、家庭住址、電話。了解這些信息有利于我方更好地履行合同，也有利于發(fā)生糾紛時(shí)我方的訴訟和法院的執(zhí)行。

　　2、簽約對(duì)方為企業(yè)時(shí)，應(yīng)當(dāng)審查其是否具備簽訂合同的主體資格。

　　比如企業(yè)的各部、科等是不具備主體資格、不能簽約的，如果簽訂了這樣的合同可能會(huì)因?yàn)橹黧w不適格而被認(rèn)定無效;而企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)，如分廠、分公司、辦事處等，則應(yīng)看其是否具有對(duì)外開展業(yè)務(wù)的資格(應(yīng)要求其提供所屬法人機(jī)構(gòu)的授權(quán)委托書或者相關(guān)文件)、是否有非法人營業(yè)執(zhí)照。如果其有授權(quán)或非企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照才有簽訂合同的資格。

　　考察合同訂立對(duì)方企業(yè)的資格能力可以從如下四個(gè)方面著手(法客帝國按:須留意的是，三證合一后審查材料相應(yīng)調(diào)整)：

　　(1)營業(yè)執(zhí)照。

　　核查對(duì)方營業(yè)執(zhí)照是否通過了最近一年的年檢，可以斷定其是否是依法設(shè)立及有效存續(xù);根據(jù)營業(yè)執(zhí)照上載明的信息，可以斷定合同約定的義務(wù)是否在對(duì)方的經(jīng)營范圍之內(nèi)以及合同金額是否超出了其注冊(cè)資本的范圍。

　　(2)稅務(wù)登記證。

　　稅務(wù)登記證是稅務(wù)機(jī)關(guān)核發(fā)給企業(yè)的進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)的憑證。企業(yè)要想從事經(jīng)營活動(dòng)除依法取得營業(yè)執(zhí)照外，還應(yīng)當(dāng)取得稅務(wù)登記證。稅務(wù)登記證不僅是判斷合同對(duì)方企業(yè)能否開具發(fā)票的憑據(jù)，也是驗(yàn)定其開具的發(fā)票是否有效的依據(jù)。

　　(3)資質(zhì)證書。

　　資質(zhì)證書是國家授予企業(yè)從事某種生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的資格證書。我國法律對(duì)某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，沒有從業(yè)資格的單位和個(gè)人不得從事特定的業(yè)務(wù)，如果我方與沒有資格的主體簽訂此類合同將給我方帶來經(jīng)濟(jì)損失。比如說，從事開發(fā)房地產(chǎn)項(xiàng)目的，必須要有房地產(chǎn)開發(fā)資格;廣告企業(yè)必須要有廣告經(jīng)營許可證;印刷企業(yè)必須要有出版物印制許可證;經(jīng)營醫(yī)藥的必須要有相應(yīng)的國家藥品生產(chǎn)或經(jīng)營許可證。另外，機(jī)械制造業(yè)的壓力容器生產(chǎn)許可證、建筑行業(yè)的建筑企業(yè)資質(zhì)證書等，都屬于企業(yè)的資質(zhì)證書。沒有相應(yīng)的資質(zhì)證書，就算合同簽訂了也可能導(dǎo)致無效。

　　(4)授權(quán)委托書。

　　如果簽約單位是為其他企業(yè)或個(gè)人簽訂合同，或者是企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)簽訂合同，需要由該單位提供相關(guān)的委托手續(xù)(如授權(quán)委托書)。

　　為防范欺詐行為，減少交易風(fēng)險(xiǎn)，必須要認(rèn)真審查對(duì)方的主體資格、履約能力、信用情況等。對(duì)于企業(yè)，可以登錄其所屬地工商局網(wǎng)站進(jìn)行查詢。現(xiàn)在國內(nèi)很多工商局已開始按照《政府信息公開條例》和《行政許可法》的有關(guān)規(guī)定將企業(yè)注冊(cè)信息在網(wǎng)上公開。如果工商局網(wǎng)站上無法查證有關(guān)信息，可以直接或委托信用公司、律師事務(wù)所到工商部門查證注冊(cè)信息。要保留對(duì)方企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、資質(zhì)證書等復(fù)印件，并加蓋公章，授權(quán)委托書要留原件一份。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件，就相信對(duì)方。

　　對(duì)于個(gè)人，可以登錄公安部公民身份信息核查網(wǎng)，對(duì)身份證信息進(jìn)行核查。值得注意的是：部分專業(yè)騙子使用假身份證或借用身份證注冊(cè)公司，雖然營業(yè)執(zhí)照是真的，但法定代表人是假的，所以有必要對(duì)法定代表人、合同簽字人、經(jīng)辦人的身份進(jìn)行核查，要求其出示身份證，然后通過公安部公民身份信息查證網(wǎng)站進(jìn)行查證。

　　3、審查當(dāng)事人是否具有代理權(quán)。

　　如果合同是由對(duì)方的代理人代簽，應(yīng)審查該代理人是否具有代理權(quán)限、是否超越代理權(quán)限或代理權(quán)限是否已終止。關(guān)于這一點(diǎn)，我要特別提示大家，對(duì)于企業(yè)職工合同簽訂授權(quán)的管理與控制，是我們防范合同風(fēng)險(xiǎn)的重中之重。由于企業(yè)不可能將所有合同的簽訂業(yè)務(wù)都集中在法定代表人或負(fù)責(zé)人身上，在實(shí)際操作過程中，企業(yè)往往是給那些駐外的銷售代表或者駐外的銷售分公司預(yù)先給予相當(dāng)數(shù)量的蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候簽訂合同。這其實(shí)就是企業(yè)的一種授權(quán)行為，但是法律風(fēng)險(xiǎn)常常就出現(xiàn)在這里。由于授權(quán)的不規(guī)范就會(huì)很容易產(chǎn)生無權(quán)代理或表見代理行為。如何規(guī)范企業(yè)職工的授權(quán)代理行為，杜絕無權(quán)代理和表見代理的發(fā)生是執(zhí)行授權(quán)代理制度的關(guān)鍵。

　　無權(quán)代理即未經(jīng)授權(quán)而為的行為、超越代理權(quán)的行為和代理權(quán)終止后的行為。法律規(guī)定無權(quán)代理行為未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，被代理人不承擔(dān)民事責(zé)任。規(guī)范授權(quán)代理的正確做法是：其一，不要預(yù)先發(fā)出蓋章的空白介紹信和空白合同書，如果必須這樣做，企業(yè)必須嚴(yán)格控制，應(yīng)在空白介紹信中明確規(guī)定該銷售代表可以簽訂合同的具體項(xiàng)目、金額上限，以及該銷售代表有權(quán)獨(dú)立簽訂合同的時(shí)間期限。其二，在他們的職務(wù)停止或者調(diào)整崗位后，一定要確保將原先預(yù)先給他的空白介紹信、授權(quán)委托書和空白的蓋有企業(yè)公章的格式合同及時(shí)清理、上繳，同時(shí)務(wù)必以最快的速度書面通知和他有業(yè)務(wù)往來的關(guān)系客戶。如果已經(jīng)發(fā)生了無權(quán)代理，我方可以權(quán)衡利弊及時(shí)選擇行使追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)，比如無權(quán)代理簽訂的合同對(duì)我方不利，我們應(yīng)堅(jiān)決拒絕追認(rèn)。

　　表見代理是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立合同，但是相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效，企業(yè)要對(duì)該代理行為的后果承擔(dān)責(zé)任。因此，我們務(wù)必要注意避免以下幾種可能構(gòu)成表見代理的情況：

　　(1)企業(yè)對(duì)外聲明授予某人代理權(quán)，而實(shí)際上并沒有授權(quán)的;

　　(2)知道他人以自己的名義從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)而不做否認(rèn)表示的;

　　(3)將本企業(yè)的公章、合同專用章以及蓋章的業(yè)務(wù)介紹信和空白合同書交給他人的;

　　(4)授權(quán)委托書中授權(quán)不明的(比如只籠統(tǒng)地寫“全權(quán)代理”、“一般代理”、“部分代理”、“特定代理”等);

　　(5)代理權(quán)消滅后未及時(shí)收回授權(quán)委托書的;

　　(6)代理權(quán)消滅后未及時(shí)通知第三人的。

　　從授權(quán)的程序管理上，我建議應(yīng)當(dāng)由業(yè)務(wù)部門提出申請(qǐng)，經(jīng)過企業(yè)法務(wù)部門或合同管理部門審查，由法定代表人簽署授權(quán)委托書。如果授權(quán)事項(xiàng)發(fā)生變更，也應(yīng)履行變更手續(xù)。每年應(yīng)當(dāng)對(duì)代理人的授權(quán)委托書進(jìn)行核查，對(duì)不符合要求的要及時(shí)收回代理權(quán)、撤銷委托書。代理人應(yīng)當(dāng)妥善保管授權(quán)委托書，不得轉(zhuǎn)借、出賣他人;授權(quán)委托書遺失時(shí)，企業(yè)應(yīng)及時(shí)登報(bào)聲明作廢;代理人離崗的應(yīng)同時(shí)交回授權(quán)委托書。

　　4、審查法定代表人是否超越權(quán)限。

　　法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，如果相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的，合同無效;如果相對(duì)人不知道其超越權(quán)限的，屬于善意相對(duì)人，合同有效。

　　5、審查當(dāng)事人對(duì)合同標(biāo)的是否具有處分權(quán)利。

　　無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，未經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后仍未取得處分權(quán)的，該合同的效力就值得商榷。應(yīng)當(dāng)了解、判斷當(dāng)事人是否對(duì)合同標(biāo)的物有處分權(quán)，如果沒有處分權(quán)，應(yīng)當(dāng)要求權(quán)利人追認(rèn)。

　　另外，經(jīng)營范圍是否合法，也是簽約審查的重點(diǎn)，由于目前最高人民法院對(duì)此規(guī)定為“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止經(jīng)營的除外”。據(jù)此，我們應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查對(duì)方簽約項(xiàng)目是否違反了國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營和禁止經(jīng)營的規(guī)定。

　　二、合同主體資信的審查

　　合同對(duì)方主體的資信情況往往關(guān)系到對(duì)方合同履行能力和誠信的問題，在審查了對(duì)方主體資格之后，應(yīng)當(dāng)核實(shí)對(duì)方的資信情況。

　　簽訂合同前的資信調(diào)查方式一般包括以下6種：

　　1、利用政府管理部門及相關(guān)社會(huì)團(tuán)體、協(xié)會(huì)組織進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。主要有工商、稅務(wù)、質(zhì)量檢驗(yàn)檢疫、海關(guān)、衛(wèi)生、環(huán)保、勞動(dòng)保障、司法、協(xié)會(huì)等部門機(jī)構(gòu)。

　　2、利用宣傳媒體的報(bào)道進(jìn)行資信調(diào)查核實(shí)。主要有廣播、電視、報(bào)紙、雜志、行業(yè)內(nèi)參、相關(guān)出版物、戶外廣告等。

　　3、利用企業(yè)參與的市場經(jīng)營活動(dòng)進(jìn)行資信調(diào)查核實(shí)。主要有各種展示展銷活動(dòng)及相關(guān)印刷品介紹等。

　　4、與相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu)合作進(jìn)行資信調(diào)查核實(shí)。主要有金融機(jī)構(gòu)、信用管理服務(wù)機(jī)構(gòu)、擔(dān)保機(jī)構(gòu)，以及信息咨詢等各類中介服務(wù)機(jī)構(gòu)等。

　　5、與企業(yè)正面接觸，直接進(jìn)行現(xiàn)場資信調(diào)查。

　　6、與企業(yè)非正面接觸，與該企業(yè)的臨近住家、地區(qū)管理者、該企業(yè)的客商戶進(jìn)行側(cè)面調(diào)查。

　　總之，必須事前調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。要盡可能對(duì)合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專業(yè)調(diào)查機(jī)構(gòu)對(duì)其資信情況進(jìn)行調(diào)查。

合同關(guān)系的主體，又稱為合同當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求債務(wù)人依據(jù)法律和合同的規(guī)定履行義務(wù)；而債務(wù)人則依據(jù)法律和合同負(fù)有實(shí)施一定的行為的義務(wù)。

如果合同是買賣合同，發(fā)票是增值稅發(fā)票。

如果糾紛是因買賣合同引起的，類似于貨物質(zhì)量，交貨晚了等等，合同簽署者是訴訟主體；如果是因?yàn)榘l(fā)票引起的糾紛，雖然我想不到是什么糾紛，發(fā)票出票人也有可能成為訴訟主體。

合同主體是簽約雙方，就是甲方乙方。

應(yīng)該寫甲乙雙方的工商注冊(cè)正式名稱。

合同有效的條件如下：

1.雙方當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；

2.意思表示一致；

3.不違法法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。ps：部分要式合同需符合法定形式要件。合同無效的情形：1.欺詐或脅迫損害國家利益；2.惡意串通損害國家、社會(huì)、第三人利益；3.以合法形式掩蓋非法目的；

4.違背社會(huì)公序良俗；

5.違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。如果不理解可以后續(xù)補(bǔ)充具體事例。

合同主體的條件，即當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為部力。而合同的主體包括自然人、法人和其他組織。