商業賄賂的概念和構成要件

　　商業賄賂行為是不正當競爭行為的一種，國家工商局《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》第二條規定：“本規定所稱商業賄賂，是指經營者為銷售或購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為?！鄙虡I賄賂是指經營者以排斥競爭對手為目的，為使自己在銷售或購買商品或提供服務等業務活動中獲得利益，而采取的向交易相對人及其職員或其代理人提供或許諾提供某種利益，從而實現交易的不正當競爭行為。

　　商業賄賂有嚴格的構成要件：

　　其一，商業賄賂主體是經營者。商業賄賂的主體必須是經營者，未在工商行政管理機關登記注冊、非經營者不能成為商業賄賂的主體。

　　其二，商業賄賂行為人主觀上有在經營活動中爭取交易機會，排斥競爭的目的。

　　其三，客觀上采用了以秘密給付財物或其它手段賄賂對方單位或個人行為。在現實經濟活動中，其手段主要表現為“回扣”，即經營者暗中從賬外向交易對方或其他影響交易行為的單位或個人秘密支付錢財或給予其他好處的行為。回扣的表現形式一般有三種：a、現金回扣?即賣方從買方付款中扣除一定比例或固定數額，在賬外返還給對方；b、實物回扣，如給付對方高檔家用電器等名貴物品；c、提供其他報酬或服務，如為對方提供異地旅游等。

　　商業賄賂行為中的接受賄賂的一方是否限于交易相對人？反不正當競爭法沒有明確規定，理論界也意見不一。國家工商局在1999年給福建省工商行政管理局關于旅行社或導游人員接受商場支付的“人頭費”、“停車費”等費用定性處理問題的答復（工商公字〔1999〕第170號）中涉及到了這一問題?該答復肯定了接受賄賂方并不僅限于交易相對人：“經營者無論將這種利誘給予交易對方單位或個人，還是給予與交易行為密切相關的其他人，也不論給予或收受這種利益是否入賬，只要這種利誘行為以爭取交易為目的，且影響了其他競爭者開展質量、價格、服務等方面的公平競爭，就構成反不正當競爭法第八條禁止的商業賄賂”。當然，該意見只是國家行政部門對下級部門請示的答復，并不具有法律效力，對于商業賄賂相對人的界定，還應從商業賄賂的性質入手。商業賄賂是不正當競爭行為的一種，它實質上是以不正當的手段獲取交易機會，排斥正當競爭，現實經濟生活中，接受賄賂方并不局限于交易相對方，能夠使賄賂行為人通過不正當手段獲得交易機會的人有時并不僅僅限于交易相對人，與交易相對人有某種利益或其他關系的人對交易相對人施加影響也往往能夠促成交易，如交易相對人的上級單位、親屬、有業務關系的單位等，只要交易相對人或與之有特殊關系的人接受賄賂，影響、促成了交易的達成，就是商業賄賂行為。因此，筆者認為，商業賄賂行為中的相對方并不局限于交易相對人，還可以是與交易相對人有特殊關系的人。

　　其四，商業賄賂是違法行為。商業賄賂排斥正當競爭，損害了其他競爭對手的利益，違反了誠實信用、公平競爭的經濟道德準則，為我國法律所禁止。

新《反不正當競爭法》對商業賄賂行為的進行了重新界定，根據《反不正當競爭法》第7條的規定，經營者不得采用財物或者其他手段賄賂下列單位或者個人，以謀取交易機會或者競爭優勢：（1）交易相對方的工作人員；（2）受交易相對方委托辦理相關事務的單位或者個人；（3）利用職權或者影響力影響交易的單位或者個人。經營者在交易活動中，可以以明示方式向交易相對方支付折扣，或者向中間人支付傭金。經營者向交易相對方支付折扣、向中間人支付傭金的，應當如實入賬。接受折扣、傭金的經營者也應當如實入賬。經營者的工作人員進行賄賂的，應當認定為經營者的行為；但是，經營者有證據證明該工作人員的行為與為經營者謀取交易機會或者競爭優勢無關的除外。

商業賄賂罪是一個類罪名，它包括商業受賄罪、商業行賄罪。商業賄賂罪侵犯的客體是國家對公司、企業以及非國有事業單位、其他組織的工作人員職務活動的管理制度；客觀上表現為利用職務上的便利，索取他人財物或非法收受他人財物，為他人謀取利益，數額較大的行為；犯罪主體是特殊主體，即公司、企業或者其他單位的工作人員；主觀上要求是故意。 商業賄賂犯罪涉及刑法規定的以下八種罪名：(1)非國家工作人員受賄罪(刑法第一百六十三條);(2)對非國家工作人員行賄罪(刑法第一百六十四條);(3)受賄罪(刑法第三百八十五條);(4)單位受賄罪(刑法第三百八十七條);(5)行賄罪(刑法第三百八十九條);(6)對單位行賄罪(刑法第三百九十一條);(7)介紹賄賂罪(刑法第三百九十二條);(8)單位行賄罪(刑法第三百九十三條)。 量刑：根據刑法第163條的規定，公司、企業的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。 1121

商業賄賂和賄賂罪的區別，主要在于行為主體的不同。刑法上的賄賂，主要是指國家機關工作人員或者受這些機關委派從事公務的人員，利用職務上的便利收受賄賂的行為。而商業賄賂，主要指市場中參與競爭的平等主體通過賄賂的手段來贏得商業機會，謀取暴利的行為。