不設監(jiān)事會的監(jiān)事怎么產生_監(jiān)事會成員是如何產生的?
特邀律師
監(jiān)事(supervisor ),是公司中常設的監(jiān)察機關的成員,又稱“監(jiān)察人”,負責監(jiān)察公司的財務情況,公司高級管理人員的職務執(zhí)行情況,以及其他由公司章程規(guī)定的監(jiān)察職責。 在中國,由監(jiān)事組成的監(jiān)督機構稱為監(jiān)事會,是公司必備的法定的監(jiān)督機關。監(jiān)事通常由股東代表和職工代表組成,且不得兼任董事或經理。
一 可以. 二 法律依據 >第四十五條規(guī)定:"有限責任公司設董事會,其成員為三人至十三人;但是,本法第五十一條另有規(guī)定的除外。" 第五十二條:"有限責任公司設監(jiān)事會,其成員不得少于三人。股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司,可以設一至二名監(jiān)事,不設監(jiān)事會。"
公司成立董事會,是否可以不成立監(jiān)事會,只設監(jiān)事1人,意味著什么
結論:一般公司可以不設立監(jiān)事會,只設立一名監(jiān)事,這是為了給一般中小企業(yè)減輕負擔、照顧不同企業(yè)的實際情況。但股份有限公司,必須設監(jiān)事會,監(jiān)事至少需有三人。 參考:《公司法》第四十條 有限責任公司設立董事會的,股東會會議由董事會召集,董事長主持;董事長不能履行職務或者不履行職務的,由副董事長主持;副董事長不能履行職務或者不履行職務的,由半數以上董事共同推舉一名董事主持。 有限責任公司不設董事會的,股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。 董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的,由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持;監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的,代表十分之一以上表決權的股東可以自行召集和主持。
根據《中華人民共和國公司法》第四章第四節(jié)的規(guī)定[1],監(jiān)事會是由股東(大)會選舉的監(jiān)事以及由公司職工民主選舉的監(jiān)事組成的,對公司的業(yè)務活動進行監(jiān)督和檢查的法定必設和常設機構。監(jiān)事會是股份公司的常設監(jiān)督機構。監(jiān)事會的監(jiān)事由股東大會選舉產生,代表股東大會執(zhí)行監(jiān)督職能。監(jiān)事會作為股份公司的內部監(jiān)督機構,其主要職權是: 監(jiān)督檢查公司的財務會計活動; 監(jiān)督檢查公司董事會和經理等管理人員執(zhí)行職務時是否存在違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為;要求公司董事和經理糾正其損害公司利益的行為; 提議召開臨時股東大會; 執(zhí)行公司章程授予的其他職權。
公司是一個四權分離的組織。所有權、決策權、監(jiān)督權和經營權分離。不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事在公司這種組織當中,行使的是監(jiān)督權。監(jiān)事的權力來源于兩個方面,一個是公司法明確賦予的權力。另一個要看公司章程是如何規(guī)定的,每個公司的情況都不一樣,為了滿足不同公司自治的需求,公司法明確賦予了公司章程可以做特別規(guī)定。
根據公司法的規(guī)定,監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權:1、檢查公司財務;2、對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督,對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;3、當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時,要求董事、高級管理人員予以糾正;4、提議召開臨時股東會會議,在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議;5、向股東會會議提出提案;6、依照公司法第一百五十二條的規(guī)定,對董事、高級管理人員提起訴訟;7、公司章程規(guī)定的其他職權。
“一人公司”需要設監(jiān)事。
提問中的“一人公司”應當為《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)第57條第2款定義的“一人有限責任公司”(“本法所稱一人有限責任公司,是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。”)。
依據《公司法》第57條第1款之規(guī)定,“一人有限責任公司的設立和組織機構,適用本節(jié)(第二章 有限責任公司的設立和組織機構·第三節(jié) 一人有限責任公司的特別規(guī)定)規(guī)定;本節(jié)沒有規(guī)定的,適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定?!痹摴?jié)中沒有關于一人有限責任公司組織結構中監(jiān)事的規(guī)定,故一人有限責任公司組織結構中關于監(jiān)事的問題應當適用《公司法》第二章(有限責任公司的設立和組織機構)中第二節(jié)(組織機構)的規(guī)定。
《公司法》第二章第二節(jié)中的第51條第1款有明文規(guī)制:“有限責任公司設監(jiān)事會,其成員不得少于三人。股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司,可以設一至二名監(jiān)事,不設監(jiān)事會?!?/p>
因為一人有限責任公司組織結構中關于監(jiān)事的問題應當適用《公司法》第二章中第二節(jié)的規(guī)定,所以一人有限責任公司應當設立監(jiān)事會或者設一至二名監(jiān)事,不設監(jiān)事會。
順便提一句,關于設立有限責任公司應當具備的條件,在《公司法》第二章中第一節(jié)(設立)中的第23條第4項明文規(guī)制:“有公司名稱,建立符合有限責任公司要求的組織機構;”,再結合第二章第二節(jié)中第51條第1款關于“有限責任公司設監(jiān)事會”的規(guī)定——如果在沒有設監(jiān)事會或者監(jiān)事的情況下想要設立有限責任公司,那么那家“公司”就會因為“沒有建立符合有限責任公司要求的組織機構”,而無法設立。
1、有限責任公司設立監(jiān)事會,其成員不少于3人,股東人數較少或規(guī)模較小的有限責任公司,可以設1~2名監(jiān)事,不設立監(jiān)事會。
2、監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。
3、監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生;非職工代表擔任的監(jiān)事,由股東會選舉產生。
4、董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。
公司法第五十三條規(guī)定:監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權:(一)檢查公司財務;(二)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督,對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;(三)當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時,要求董事、高級管理人員予以糾正;(四)提議召開臨時股東會會議,在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議;(五)向股東會會議提出提案;(六)依照本法第一百五十二條的規(guī)定,對董事、高級管理人員提起訴訟;(七)公司章程規(guī)定的其他職權。