協(xié)商解除勞動(dòng)合同補(bǔ)償書_傷殘員工和單位協(xié)商解除勞動(dòng)合同有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金嗎?
特邀律師
你好,你問的問題不規(guī)范,應(yīng)該是公司與你協(xié)商解除勞動(dòng)合同,并且約定支付你經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,不是支付賠償金(賠償金要比經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償高一倍的錢,你這個(gè)情況不符合賠償金的條件,只適合拿經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償)。可是現(xiàn)在已經(jīng)過了兩個(gè)月了,公司都沒有給你發(fā)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,那么你申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁能否拿到錢關(guān)鍵看公司有沒有給你出具協(xié)商解除勞動(dòng)合同的書面證明。
我可以斷言的是,如果你的公司在你離職的時(shí)候給你出具了協(xié)商解除勞動(dòng)合同的書面資料,上面有你的簽名,有公司的蓋章,并且內(nèi)容里面明確約定了補(bǔ)償條款,那么你申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁一定可以拿到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)摹?/p>
反之,如果你跟公司只是口頭協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同,公司也是口頭答應(yīng)你離職后支付你經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,根本沒有給你出具任何證明資料,你也沒有其他證明的信息,那么我認(rèn)為你即便申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁也不可能拿到那個(gè)錢的。很簡(jiǎn)單,公司完全可以改口一口咬定是你自己主動(dòng)離職的,你又拿不出證據(jù)證明公司與你協(xié)商解除合同的,仲裁沒有勝算,自然拿不到錢。
所以我說你申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁能不能拿到補(bǔ)償款,關(guān)鍵看公司有沒有給你出具合法有效的協(xié)商解除勞動(dòng)合同證明資料(也即有沒有“解除勞動(dòng)合同協(xié)議書”)。
說句實(shí)話,從你的問題來看,我就知道你們公司肯定沒有給你開具解除勞動(dòng)合同協(xié)議書,肯定是跟你口頭上講的,所以過了兩個(gè)月都不給你發(fā)補(bǔ)償金,所以這個(gè)錢你很可能拿不到了。我建議你從其他方面找找維權(quán)的方向,看能不能從公司那爭(zhēng)取一點(diǎn),比如公司給你繳納了社保沒,加班有沒有支付加班費(fèi),如果存在這些問題,可以維權(quán)爭(zhēng)取點(diǎn)權(quán)益,其他的也就別想了。
總之你是虧了,所以這次就當(dāng)撿個(gè)教訓(xùn),以后遇到這種情況,一定要公司開具書面證明,以防不測(cè)。
很高興回答您的問題!
在筆者多年人力資源管理工作過程中,曾經(jīng)辦過與傷殘員工協(xié)商解除勞動(dòng)合同有關(guān)事宜。現(xiàn)根據(jù)您提出的問題,結(jié)合工作實(shí)際,為您做詳細(xì)分析,提出相應(yīng)建議。
第一部分:分析問題
從您的問題可以提取3個(gè)問題點(diǎn),下面我們來一起逐個(gè)分析一下:
1.什么是傷殘員工。
分析1:發(fā)生事故后,先做工傷認(rèn)定。一般來講,員工在工作場(chǎng)所、工作時(shí)間,因工作原因,發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病,可由公司(事發(fā)之日起30日內(nèi))或員工(事發(fā)之日起1年內(nèi))本人向統(tǒng)籌地區(qū)社會(huì)保險(xiǎn)行政部門提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)。
根據(jù)您的問題,想必已經(jīng)認(rèn)定完工傷了,在這一部分就不做展開。如果沒有做工傷認(rèn)定,建議您先去做認(rèn)定哦。否則更談不到傷殘等級(jí)、傷殘員工了。
分析2:在這里要規(guī)避一個(gè)誤區(qū):認(rèn)定完工傷≠能夠確定傷殘等級(jí)≠傷殘員工。通俗來說,就是你做了工傷認(rèn)定以后,還沒完。需要在員工發(fā)生工傷,經(jīng)治療傷情相對(duì)穩(wěn)定后,存在殘疾或影響勞動(dòng)能力的,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定。勞動(dòng)能力鑒定時(shí),將鑒定結(jié)果一般分為十個(gè)傷殘等級(jí),最重的為一級(jí),最輕的為十級(jí)。
勞動(dòng)能力鑒定的法律依據(jù)和要求:詳見《工傷保險(xiǎn)條例》第四章 勞動(dòng)能力鑒定,這個(gè)網(wǎng)上都有,您可以查到,我就不做詳細(xì)展開了。
做完勞動(dòng)能力鑒定以后,會(huì)確定您的傷殘等級(jí),這樣您屬于傷殘員工。如果鑒定以后,沒有對(duì)應(yīng)傷殘等級(jí),您還不能成為傷殘員工。
如果還沒有做勞動(dòng)能力鑒定,確定傷殘等級(jí),那建議您去做傷殘等級(jí)鑒定吧。確定好傷殘等級(jí),由工傷保險(xiǎn)部門會(huì)按照對(duì)應(yīng)等級(jí)支付您一次性傷殘補(bǔ)助金。
那么您可以按照對(duì)應(yīng)傷殘等級(jí),享受工傷待遇。詳見下表:
工傷有關(guān)待遇計(jì)算依據(jù)如下:
(1)一次性傷殘補(bǔ)助金按本人工資計(jì)算。(注:本人工資是指工傷職工因工遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個(gè)月平均月繳費(fèi)工資)。
(2)一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金(協(xié)商解除后由工傷保險(xiǎn)基金支付)。按工傷職工所在統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資作為計(jì)發(fā)基數(shù)。
(3)傷殘津貼按本人工資計(jì)算,按月發(fā)放。實(shí)際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的由工傷保險(xiǎn)基金補(bǔ)足差額。工傷職工達(dá)到退休年齡并辦理退休手續(xù)后,停發(fā)傷殘津貼,按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇。基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇低于傷殘津貼的,由工傷保險(xiǎn)基金補(bǔ)足差額。
(4)供養(yǎng)親屬撫恤金。按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動(dòng)能力的親屬。核定的各供養(yǎng)親屬的撫恤金之和不應(yīng)高于因工死亡職工生前的工資。
(5)喪葬補(bǔ)助金。包括傷殘職工停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的。按工傷職工所在統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資作為計(jì)發(fā)基數(shù)。
(6)傷殘津貼、供養(yǎng)親屬撫恤金、生活護(hù)理費(fèi)。由統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門根據(jù)職工平均工資和生活費(fèi)用變化等情況適時(shí)調(diào)整。
注意:上述1-6均由工傷保險(xiǎn)基金支付。
(7)一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金(協(xié)商解除后由人單位支付)。計(jì)算月工資標(biāo)準(zhǔn)一般按照員工離職前12個(gè)月平均工資和工傷前12個(gè)月平均工資做比較,就高不就低,上限不超過統(tǒng)籌地區(qū)崗平工資的三倍。
(8)停工留薪期工資。計(jì)算月工資標(biāo)準(zhǔn)一般按照員工工傷前12個(gè)月平均工資做比較,就高不就低,上限不超過統(tǒng)籌地區(qū)崗平工資的三倍。
注意:上述7-8由用人單位支付。
2.協(xié)商解除勞動(dòng)合同。
《勞動(dòng)合同法》關(guān)于協(xié)商解除勞動(dòng)合同的情形有很多種,我重點(diǎn)結(jié)合您的問題,重點(diǎn)分析幾個(gè)可能與您相關(guān)的內(nèi)容:
分析1:按照雙方協(xié)商解除勞動(dòng)合同。這個(gè)是最常見的一種解除方式。,但一定要區(qū)分一個(gè)關(guān)鍵點(diǎn),最初的發(fā)起者是誰(shuí)。主要分為以下兩種情形:
(1)公司主動(dòng)提出協(xié)商解除勞動(dòng)合同,與員工協(xié)商一致的,公司應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
(2)員工主動(dòng)提出協(xié)商解除勞動(dòng)合同,與公司協(xié)商一致的,公司不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
主要法律依據(jù):《勞動(dòng)合同法》第三十六條,用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致,可以解除勞動(dòng)合同。
分析2:按照過“有無過失”解除勞動(dòng)合同。實(shí)操中,主要分為以下兩種情形:
(1)勞動(dòng)者有過失,公司提出解除合同。通俗來講,就是責(zé)任在勞動(dòng)者,勞動(dòng)者犯了嚴(yán)重錯(cuò)誤,公司提出解除合同。例如被依法追究刑事責(zé)任、嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度、嚴(yán)重失職給公司利益造成重大損害等等。一旦事實(shí)成立,公司可以提出解除勞動(dòng)合同,可不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
法律依據(jù):《勞動(dòng)合同法》第三十九條。
(2)勞動(dòng)者無過失,公司提出解除合同。通俗來講,就是責(zé)任不在勞動(dòng)者,勞動(dòng)者沒有犯錯(cuò),公司可以提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資(作為待通知金)后,提出解除合同。
情形1:勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的;以這個(gè)為理由解除合同的,需要額外支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
情形2: 勞動(dòng)者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;以這個(gè)理由解除勞動(dòng)合同的,不需要額外支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
注意:實(shí)操過程中,不勝任工作和轉(zhuǎn)崗難點(diǎn)在于取證:
(1)公司以這個(gè)理由辭退員工,需要提供勝任標(biāo)準(zhǔn)等有關(guān)證據(jù)。也就是說,什么叫做勝任,干到什么程度叫合格,這些應(yīng)該是提前就約定好的,而不能先生孩子后上戶口!
(2)轉(zhuǎn)崗過程要有證據(jù)。一般來講,在不勝任原崗位以后,還應(yīng)進(jìn)行至少2次以上的轉(zhuǎn)崗。轉(zhuǎn)崗期間要有明確的理論或?qū)嵅倏己艘罁?jù),充分證明轉(zhuǎn)崗不合格方可認(rèn)定為不勝任。
如果不能滿足上述兩個(gè)條件,公司以情形2的理由解除合同未免有些牽強(qiáng),一般來講,法律不予支持。
法律依據(jù):《勞動(dòng)合同法》第四十條。
3.經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
分析 1:計(jì)算工作年限。勞動(dòng)者在單位工作的年限,應(yīng)從勞動(dòng)者向該用人單位提供勞動(dòng)之日起計(jì)算。如果由于各種原因,用人單位與勞動(dòng)者未及時(shí)簽訂勞動(dòng)合同的,不影響工作年限的計(jì)算。如果勞動(dòng)者連續(xù)為同一用人單位提供勞動(dòng),但先后簽訂了幾份勞動(dòng)合同的,工作年限應(yīng)從勞動(dòng)者提供勞動(dòng)之日起連續(xù)計(jì)算。如果勞動(dòng)者為同一用人單位提供勞動(dòng)多年,但間隔了一段時(shí)間,也先后簽訂了幾份勞動(dòng)合同,工作年限原則上應(yīng)從勞動(dòng)者提供勞動(dòng)之日起連續(xù)計(jì)算,已經(jīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)某狻?strong>總之,“在本單位工作的年限”的規(guī)定,不能簡(jiǎn)單理解為連續(xù)幾個(gè)合同的最后一個(gè)合同期限,原則上應(yīng)連續(xù)計(jì)算。
2.計(jì)算基數(shù)。計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償時(shí),工作滿一年支付一個(gè)月工資。月工資是指勞動(dòng)者解除或者終止勞動(dòng)合同前十二個(gè)月的平均工資。
3.計(jì)算封頂。勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的上年度職工月平均工資的三倍的,用人單位向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。
4.賠償金的計(jì)算。用人單位違反勞動(dòng)合同法的規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任是,依照《勞動(dòng)合同法》的四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。
法律依據(jù):《勞動(dòng)合同法》的四十七條。
第二部分:給出建議
由于問題中提供信息較少,筆者假設(shè)了2個(gè)前提條件,分別給出對(duì)應(yīng)建議,請(qǐng)您結(jié)合實(shí)際再仔細(xì)斟酌,僅供參考。
前提條件1:您已經(jīng)認(rèn)定完工傷,經(jīng)過勞動(dòng)能力鑒定,且已經(jīng)取得傷殘等級(jí)認(rèn)定的。
情形1:如工傷期滿后,傷殘員工主動(dòng)提出解除勞動(dòng)合同的,沒有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。只有一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金(工傷保險(xiǎn)基金提供)和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金(公司提供)。您可參考我第一部分關(guān)于工傷待遇解析。具體要以您所在省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)。
情形2:如工傷期滿后,企業(yè)主動(dòng)提出解除勞動(dòng)合同的,需要分情況討論:
(1)以雙方協(xié)商一致為由解除的,有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
(2)以勞動(dòng)者有過失為由的有關(guān)情形,提出解除勞動(dòng)合同,無經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。只有兩個(gè)一次性,即:一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金(工傷保險(xiǎn)基金提供)和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金(公司提供)。
(3)以勞動(dòng)者無過失,按照第一部分無過失的情形1提到的,即:勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的;以這個(gè)為理由解除合同的,需要額外支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。同時(shí),享受兩個(gè)一次性,即:一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金(工傷保險(xiǎn)基金提供)和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金(公司提供)。
(4)以勞動(dòng)者無過失,按照第一部分無過失的情形2提到的,勞動(dòng)者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;以這個(gè)理由解除勞動(dòng)合同的,不需要額外支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。只有兩個(gè)一次性,即:一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金(工傷保險(xiǎn)基金提供)和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金(公司提供)。
注意:公司可以提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資(作為待通知金)后,提出解除合同。
前提條件2:只申報(bào)工傷無傷殘等級(jí)、或者壓根就沒有申報(bào)工傷的。
符合前提條件2的,在解除勞動(dòng)合同時(shí),不享受工傷保險(xiǎn)的兩個(gè)一次性,即:一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。(建議趕緊去做勞動(dòng)能力鑒定吧,確定傷殘等級(jí)。如果鑒定成功,則符合前提條件1,可按照上述情形1和情形2來進(jìn)行選擇。)
情形1:如工傷期滿后,傷殘員工主動(dòng)提出解除勞動(dòng)合同的,無經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
情形2:如工傷期滿后,企業(yè)主動(dòng)提出解除勞動(dòng)合同的,需要分情況討論:
(1)以雙方協(xié)商一致為由解除的,有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
注意:公司可以提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資(作為待通知金)后,提出解除合同。
(2)以勞動(dòng)者有過失為由的有關(guān)情形,提出解除勞動(dòng)合同,無經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
(3)以勞動(dòng)者無過失,按照第一部分無過失的情形2提到的,勞動(dòng)者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;以這個(gè)理由解除勞動(dòng)合同的,無經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
希望我的回答能夠?qū)δ兴鶐椭矚g迎小伙伴們留言討論。
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可以要求公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
我國(guó)勞動(dòng)合同法里規(guī)定了單位辭退工人要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,如果單位不給你經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金你可以到當(dāng)?shù)氐膭趧?dòng)仲裁部門去做投訴。至于加班費(fèi),勞動(dòng)者要承擔(dān)舉證責(zé)任否則自己的主張很難得到法院的支持。