關(guān)于非法經(jīng)營如何認(rèn)定

1、本罪的刑事違法性與其行政違法性是一致的、也就是說，非法經(jīng)營者必然違反有關(guān)的工商法規(guī)、沒有行政違法性就不存在刑事違法性，在我國目前行政經(jīng)濟(jì)法規(guī)不很健全的情況下，考察某一經(jīng)膏行為是否違反國家規(guī)定，一定要把國家政策的精神吃透，對(duì)既不宜提倡、也不宜急于取締的，要因勢(shì)利導(dǎo)，使其向有利于社會(huì)的方向發(fā)展，不要輕易作犯罪處理。

2、本罪在主觀上要求行為人必須是出于故意，對(duì)于因不知其為非法而進(jìn)行非法經(jīng)營的，不認(rèn)為構(gòu)成本罪，而只能給予行為人以行政處罰。

3、本罪在犯罪情節(jié)上要求情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪，而認(rèn)定情節(jié)是否嚴(yán)重，應(yīng)以非法經(jīng)營額和所得額為起點(diǎn)，并且要結(jié)合行為人是否實(shí)施了非法經(jīng)營行為，是否給國家造成重大損失或者引起其他嚴(yán)重后果，是否經(jīng)行政處罰后仍不悔改等來判斷。

非法經(jīng)營，指的是違反國家規(guī)定，未經(jīng)許可擅自經(jīng)營，擾亂市場(chǎng)正常秩序的行為。其中，構(gòu)成犯罪的，以非法經(jīng)營罪論處。不構(gòu)成犯罪的按照其他相關(guān)法律處罰。

《刑法》對(duì)非法經(jīng)營罪的處罰：

第二百二十五條　【非法經(jīng)營罪】違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：

（一）未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

（二）買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的；

（三）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的；

（四）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營行為。

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第225條的規(guī)定，非法經(jīng)營罪是指違反國家規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營專賣物品，或者買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或批準(zhǔn)文件，或者未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，或者進(jìn)行其他非法經(jīng)營行為，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。可以看出，非法經(jīng)營罪是通過對(duì)違反國家規(guī)定且情節(jié)嚴(yán)重的非法經(jīng)營行為的懲處，維護(hù)特定的許可證制度和市場(chǎng)準(zhǔn)入制度，從而維護(hù)市場(chǎng)秩序的。特定的許可證制度和市場(chǎng)準(zhǔn)入制度是非法經(jīng)營罪的保護(hù)客體。除了個(gè)別的司法解釋，有關(guān)非法經(jīng)營罪的補(bǔ)充立法和司法解釋均準(zhǔn)確體現(xiàn)了非法經(jīng)營罪保護(hù)特定的許可證制度和市場(chǎng)準(zhǔn)入制度的特點(diǎn)。判斷具體的非法經(jīng)營行為，是一般違法行為還是非法經(jīng)營犯罪行為，要嚴(yán)格依照非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要件來衡量。先判斷行為是違反部門規(guī)章、地方法規(guī)或地方部門規(guī)定，還是違反國家規(guī)定；如果是違反國家規(guī)定，再判斷行為是否違反國家規(guī)定中的有關(guān)許可證制度或市場(chǎng)準(zhǔn)入制度的規(guī)定；如是，接下去判斷行為有無達(dá)到擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的程度。如再是，則該行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪，否則，行為僅是一般違法經(jīng)營行為。

要看具體非法經(jīng)營的項(xiàng)目，經(jīng)營項(xiàng)目不一樣，認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重、特別嚴(yán)重會(huì)有所區(qū)別，以非法經(jīng)營煙草專賣品為類，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定：非法經(jīng)營煙草專賣品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：（一）非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；（二）非法經(jīng)營卷煙二十萬支以上的；（三）曾因非法經(jīng)營煙草專賣品三年內(nèi)受過二次以上行政處罰，又非法經(jīng)營煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的。具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”：（一）非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；（二）非法經(jīng)營卷煙一百萬支以上的。